Вопрос: У ЗАО отсутствует совет директоров. ЗАО необходимо одобрить решением акционеров участие в аукционах в электронной форме. При этом не собирать каждый раз собрание акционеров для одобрения участия в сделках, которые могут превышать 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Как сформулировать в протоколе собрания акционеров одобрение участия в аукционах в электронной форме и какую сумму можно указать для ее соотнесения с понятием «крупная сделка»?
Ответ: Полагаем, что в протоколе внеочередного собрания акционеров в части решения о согласии на совершение крупной сделки, заключаемой на торгах, должна быть следующая формулировка: «Одобрить совершение сделок от имени закрытого акционерного общества, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках в течение одного года, максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать (сумма прописью) рублей. Директор закрытого акционерного общества (Ф.О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон о контрактной системе) подача заявок на участие в электронном аукционе осуществляется только лицами, получившими аккредитацию на электронной площадке. Заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.
В соответствии с п. 4 ч. 5 ст. 66 Закона о контрактной системе вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копию данного решения, в случае если требование о необходимости наличия данного решения для совершения крупной сделки установлено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и (или) учредительными документами юридического лица и для участника такого аукциона заключаемый контракт или предоставление обеспечения заявки на участие в таком аукционе, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой.
При этом из смысла данной нормы следует, что, если для участника закупки заключаемый контракт или внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки, исполнения контракта не являются крупными сделками, у него нет обязанности представлять решение об одобрении сделки.
Также нормы Закона о контрактной системе не обязывают участника электронного аукциона представлять документы, подтверждающие, что соответствующие сделки не являются для него крупными.
Согласно п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
Таким образом, крупной сделкой считается сделка, цена которой составляет 25 и более процентов балансовой стоимости имущества АО. При этом максимальный размер сделки, который может быть одобрен собранием акционеров, законодательством не ограничен.
Правила получения требуемого по закону согласия третьего лица на совершение сделки предусмотрены в ст. 157.1 Гражданского кодекса РФ.
Согласно п. 3 ст. 157.1 ГК РФ согласие на совершение сделки может быть как предварительным, так и последующим (одобрение).
В соответствии с п. 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» третье лицо вправе дать одно согласие на совершение нескольких сделок.
На совершение крупной сделки должно быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (п. 1 ст. 79 Закона об АО).
В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, если сторона такой сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение такой сделки (абз. 3 п. 4 ст. 79 Закона об АО).
Решение о согласии на совершение крупной сделки может также содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно (абз. 5 п. 4 ст. 79 Закона об АО).
В решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие (абз. 6 п. 4 ст. 79 Закона об АО).
В пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» разъяснено, что в решении об одобрении может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок. В решении об одобрении сделки могут быть указаны альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки. В решении об одобрении сделки может быть указано на то, что оно разрешает совершение только нескольких сделок одновременно, например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства.
Исходя из вышеизложенного полагаем, что в протоколе внеочередного собрания акционеров в части решения о согласии на совершение крупной сделки, заключаемой на торгах, должна быть следующая формулировка: «Одобрить совершение сделок от имени закрытого акционерного общества, заключаемых по результатам открытых аукционов в электронной форме на электронных торговых площадках в течение одного года, максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать (сумма прописью) рублей. Директор закрытого акционерного общества (Ф.И.О. генерального директора) уполномочен на заключение договоров и государственных контрактов по итогам открытых аукционов в электронной форме, по итогам любых других способов размещения заказов на условиях, предложенных обществом, а также внесение денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в открытых аукционах в электронной форме, на участие в любых других способах размещения заказов, обеспечения исполнения государственных контрактов».
При этом определение максимальной суммы сделки осуществляется на усмотрение собрания акционеров и не ограничено законодательством.
Указанные выводы подтверждаются судебной практикой, так, Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23.07.2015 по делу N А74-7120/2014 признано соответствующим требованиям действующего законодательства представленное обществом решение учредителя, которым одобрены сделки, совершаемые от имени общества в рамках открытых аукционов в электронной форме, в рамках любых иных способов размещения заказов, в решении установлена максимальная сумма одной сделки, совершаемой по результатам открытых аукционов в электронной форме, по результатам любых других способов размещения заказов — 500 000 000 руб. Директор общества уполномочен на заключение договоров и государственных контрактов по итогам открытых аукционов в электронной форме, по итогам любых других способов размещения заказов на условиях, предложенных обществом, а также внесение денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в открытых аукционах в электронной форме, на участие в любых других способах размещения заказов, обеспечения исполнения государственных контрактов.
При этом доводы заказчика о несоответствии решения требованиям законодательства по причине отсутствия указания на предмет сделки и ее существенные условия были отклонены судом с учетом того, что названным решением одобряются любые сделки, совершаемые от имени общества в рамках открытых аукционов в электронной форме, в рамках любых иных способов размещения заказов, при этом указана максимальная сумма одной такой сделки.
А.В. Корнилов
РУНА
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
18.12.2017
