Вопрос: Российская организация реализует товар российским и иностранным клиентам. В России — оптовым клиентам, не являющимся взаимозависимыми с организацией лицами, за рубежом — дочерним организациям. Сделки по реализации товара за рубеж являются контролируемыми в соответствии с гл. 14.4 НК РФ. Могут ли сделки на территории РФ рассматриваться как сопоставимые для контроля ценообразования по методу сопоставимых цен?
Ответ: Законодательством не разъяснено, можно ли признать сопоставимыми сделки на внутреннем и внешнем рынках. По нашему мнению, при определении доходов по контролируемой внешнеторговой сделке ФНС России не вправе сопоставлять указанные сделки со сделками, совершенными на территории России. В случае возникновения споров с контролирующими органами налогоплательщик должен быть готов отстаивать свою позицию в суде.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ контролируемыми внешнеторговыми сделками являются все сделки с взаимозависимыми лицами (в том числе с привлечением посредников, указанных в пп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ).
В случае если сделка, в соответствии с положениями НК РФ, признается контролируемой, ФНС России, на основании ст. 105.17 НК РФ, вправе провести проверку полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением данной сделки.
Для определения доходов (прибыли, выручки) в сделке, сторонами которой являются взаимозависимые лица (анализируемая сделка), в целях применения методов, предусмотренных ст. 105.7 НК РФ, производится сопоставление указанной сделки со сделками, сторонами которых не являются взаимозависимые лица (сопоставляемые сделки).
В соответствии со ст. 105.5 НК РФ при определении сопоставимости сделок ФНС России должна учитывать множество факторов, которые, в свою очередь, могут оказывать существенное влияние на формирование цены сделки.
Следует отметить, что сопоставляемые и анализируемая сделки могут иметь разный рынок товаров. В таком случае п. 8 ст. 105.5 НК РФ указывает на то, что различия в характеристиках рынков товаров (работ, услуг), на которых совершаются сопоставляемые и анализируемая сделки, не должны оказывать существенного влияния на коммерческие и (или) финансовые условия совершаемых на них сделок либо влияние указанных различий возможно устранить путем осуществления соответствующих корректировок.
В соответствии с п. 9 ст. 105.5 НК РФ при определении сопоставимости характеристик рынков товаров (работ, услуг) учитываются следующие факторы:
1) географическое место расположения рынков и их величина;
2) наличие конкуренции на рынках и относительная конкурентоспособность продавцов и покупателей на рынке;
3) наличие на рынке однородных товаров (работ, услуг);
4) предложение и спрос на рынке, а также покупательская способность потребителей;
5) уровень государственного вмешательства в рыночные процессы;
6) уровень развития производственной и транспортной инфраструктуры;
7) иные характеристики рынка, влияющие на цену сделки.
В Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2015 N 09АП-35789/2015, 09АП-25791/2015 по делу N А40-204810/14 суд пришел к выводу, что налоговый орган не установил одинаковые коммерческие и (или) финансовые условия с анализируемой сделкой. При определении сопоставимости характеристик рынков товаров (работ, услуг) налоговый орган не учел географическое место расположения рынков и их величину. Применительно к обстоятельствам дела заемщиками являлись организации ЗАО (г. Екатеринбург), ООО (г. Москва), ОАО (г. Братск, Иркутская область), однако налоговый орган сопоставил им банк, расположенный в Северной Осетии, и коммерческую организацию, расположенную в г. Братске.
По мнению ФНС России, в случае если сделки, совершенные налогоплательщиком, в отношении которого проводится проверка, с лицами, не признаваемыми взаимозависимыми, не могут быть признаны сопоставимыми с контролируемой сделкой, в частности, в связи с различиями в географическом месте расположения и величине рынков, на которых осуществляются сделки, ФНС России вправе использовать иную информацию, указанную в ст. 105.6 НК РФ. В частности, ФНС России при проведении проверки полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами на основании пп. 4 п. 2 ст. 105.6 НК РФ вправе использовать сведения, полученные налогоплательщиком от торгового представительства Российской Федерации в иностранном государстве, при условии обеспечения сопоставимости сделок, данные о которых содержатся в указанном источнике информации, с анализируемой сделкой (Письмо ФНС России от 31.03.2017 N СД-4-3/6011@).
С учетом вышеизложенного внешнеэкономические сделки и сделки на внутреннем рынке, по нашему мнению, не являются сопоставимыми. Налоговый орган в связи с этим не должен анализировать внутренние сделки для целей проверки контролируемой сделки.
Региональный информационный центр
02.02.2018
