Вопрос: В целях применения ПСН площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов. Каким образом налоговый орган может проверить площадь торгового зала, если по договору аренды площадь арендуемого помещения — 60 кв. м, но арендатор произвел перепланировку помещения и часть его использует как склад? Вправе ли налоговый орган привлечь налогоплательщика к ответственности, если у него отсутствуют инвентаризационные документы на используемое в предпринимательской деятельности помещение?
Ответ: Налоговый орган при проверке путем осмотра может проверить фактическую площадь торгового зала. Необходимо составить соглашение с арендодателем, в котором фиксируется факт перепланировки помещения и использования его части под склад. За отсутствие инвентаризационных документов налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности, однако может быть привлечен за неуплату или неполную уплату налогов.
Обоснование: Глава 16 Налогового кодекса РФ, устанавливающая виды налоговых правонарушений, не предусматривает такого состава, как отсутствие инвентаризационных документов на используемое в предпринимательской деятельности помещение.
Не содержит такого состава и гл. 15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, устанавливающая виды административных правонарушений в области налогов и сборов.
Поэтому налоговый орган привлечь налогоплательщика к ответственности по указанному основанию не может.
Между тем отметим, что к ответственности налогоплательщик может быть привлечен за неуплату или неполную уплату налогов (ст. 122 НК РФ) и данная статья может быть применена в случае неправильного применения специального налогового режима — ПСН (так как в этом случае будет допущена неуплата налогов по общей системе налогообложения).
В соответствии с пп. 45 п. 2 ст. 346.43 НК РФ патентная система налогообложения применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети с площадью торгового зала не более 50 кв. м по каждому объекту организации торговли.
Исходя из пп. 5 п. 3 ст. 346.43 НК РФ площадь торгового зала — часть магазина, павильона, занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
Из Писем Минфина России от 06.10.2006 N 03-11-04/3/443, от 04.07.2006 N 03-11-04/3/335, посвященных исчислению единого налога на вмененный доход (а гл. 26.3 НК РФ устанавливает схожие с гл. 26.5 НК РФ положения об определении площади торгового зала на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов), следует, что площадь, отведенная под склад и подсобное помещение, не подлежит включению в площадь торгового зала, если это подтверждено налогоплательщиком в инвентаризационных и правоустанавливающих документах.
В данном случае в договоре аренды указана площадь всего арендуемого помещения — 60 кв. м, при этом указание на площадь именно торгового зала отсутствует. Про иные документы в вопросе не указано, однако предполагаем, что торговый зал и склад (их площади) после перепланировки в документах, связанных с недвижимостью, не обозначены (так как во второй части вопроса указано, что у налогоплательщика отсутствуют инвентаризационные документы).
Между тем в Постановлении ФАС Центрального округа от 16.07.2008 N А64-1808/07-19 (посвященном ЕНВД, но вывод в котором можно применить и здесь по причине все той же схожести положений гл. 26.3 и 26.5 НК РФ об определении площади торгового зала) отмечено, что обязательным признаком отнесения площадей к категории «площадь торгового зала» и учета является фактическое использование площадей при осуществлении торговли. При этом размер фактически используемой для торговли площади может быть определен на основании любых имеющихся у налогоплательщика правоустанавливающих, правоудостоверяющих или технических документов, а значит, площадь, используемая под складские и подсобные помещения, не может быть включена в площадь торгового зала.
Это значит, что перепланировку помещения и использование его части под склад нужно зафиксировать.
В Постановлении ФАС Московского округа от 06.08.2008 N КА-А41/7059-08 (посвященном ЕНВД, но вывод в котором можно применить и здесь по причине все той же схожести положений гл. 26.3 и 26.5 НК РФ об определении площади торгового зала) суд рассмотрел дело, в котором разделение арендуемой площади на складскую и торговую площади было согласовано с арендодателем и документально зафиксировано.
Поэтому выходом для налогоплательщика является составление совместного документа с арендодателем (например, дополнительного соглашения к договору аренды), в котором фиксируется факт перепланировки помещения и использования его части под склад.
Налоговый орган же при проверке путем осмотра (ст. 92 НК РФ) может проверить фактическую площадь торгового зала.
А.А. Болдырь
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
05.02.2018
