Вопрос: Вправе ли организация (магазин) нанять работника-продавца по договору подряда? Если нет, то как правильно составить трудовой договор?
Ответ: По нашему мнению, заключение с продавцом магазина договора подряда является незаконным. Трудовой договор заключается в письменной форме с обязательным включением в него сведений и условий, предусмотренных законодательством. Для субъектов малого предпринимательства, которые относятся к микропредприятиям, утверждена типовая форма трудового договора.
Обоснование: Договор подряда является гражданско-правовым договором и регулируется нормами Гражданского кодекса РФ. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ).
В соответствии со ст. 15 Трудового кодекса РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров были изложены в Письме ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97. В нем, в частности, указывается, что предметом гражданско-правового договора служит конечный результат труда. Подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика обусловленную договором конкретную работу и сдать ее результат. Работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа. Для них важен конечный результат труда — исполнение заказа в надлежащем качестве и в согласованный срок. Характерным признаком трудового договора служат установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда.
На разграничение трудового договора и гражданско-правовых договоров указывается и в судебной практике. В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2008 N А56-45362/2006 указано, что основными признаками, позволяющими разграничить трудовые и гражданско-правовые договоры, являются: личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность организации); организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность); выполнение работ определенного рода, а не разового задания; гарантия социальной защищенности.
Продавец магазина лично выполняет трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Для него важен не только конечный результат, но и сам производственный процесс, что указывает на признаки именно трудового договора.
Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (ст. 67 ТК РФ). Обязательные сведения и условия, которые должны быть включены в трудовой договор, предусматриваются в ст. 57 ТК РФ.
Работодатель — субъект малого предпринимательства, который отнесен к микропредприятиям, вправе отказаться полностью или частично от принятия локальных нормативных актов, содержащих нормы трудового права (правила внутреннего трудового распорядка, положение об оплате труда, положение о премировании, график сменности и другие). При этом для регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений работодатель — субъект малого предпринимательства, который отнесен к микропредприятиям, должен включить в трудовые договоры с работниками условия, регулирующие вопросы, которые в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, должны регулироваться локальными нормативными актами (ст. 309.2 ТК РФ). Типовая форма трудового договора, заключаемого между работником и работодателем — субъектом малого предпринимательства, который относится к микропредприятиям, утверждена Постановлением Правительства РФ от 27.08.2016 N 858.
Г.А. Ширикова
Государственная инспекция труда
в Вологодской обл.
13.03.2018
