Вопрос: По договору с субподрядной организацией на время гарантийного срока (24 месяца) генподрядчик удерживает (не доплачивает) 5% от стоимости выполненных субподрядчиком работ. В случае возврата гарантийного удержания до истечения гарантийного срока генподрядчик удерживает компенсацию в размере 20% от суммы, досрочно выплаченной субподрядчику. Облагается ли эта компенсация НДС?
Ответ: Компенсация в размере 20% от суммы, досрочно выплаченной субподрядчику, которую удерживает генподрядчик в случае возврата гарантийного удержания до истечения гарантийного срока, не облагается НДС.
Обоснование: Условие о гарантийном удержании часто содержится в договорах строительного подряда. Гарантийное удержание заказчиком работ определенных сумм, которые не уплачиваются подрядчику до выполнения предусмотренных договором условий, представляет собой способ обеспечения обязательств, соответствующий положениям Гражданского кодекса РФ.
Так, согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.
Кроме того, п. 1 ст. 393 ГК РФ предусматривает, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательства. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества, а также упущенная выгода (п. 2 ст. 15 ГК РФ). В договорах прописываются случаи и порядок возмещения убытков. При применении этих положений договоров встает вопрос о том, подлежат ли соответствующие выплаты налогообложению.
Порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость установлен гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса РФ. В п. 1 ст. 146 НК РФ приведен полный перечень объектов налогообложения по НДС. К таким объектам, в частности, относится реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). При этом согласно п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на возмездной или безвозмездной основе.
Само по себе получение гарантийного платежа реализацией товаров (работ, услуг) не является, а следовательно, самостоятельного объекта налогообложения по НДС не образует. Это положение отмечено и в Постановлении ФАС Московского округа от 10.07.2007, 17.07.2007 N КА-А40/6494-07.
Также судами неоднократно указывалось, что НДС облагается только сумма, которая увеличивает стоимость товаров (работ, услуг). В частности, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 22.06.2007 N А29-5669/2006а указано, что уплата неустойки связана с нарушением условий договора, а сумма неустойки платится сверх цены товаров (работ, услуг) и компенсирует возможные или реальные убытки потерпевшей стороне.
Вместе с тем пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ предписывает увеличивать налоговую базу по НДС на суммы, связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).
Так, Минфин России в своих разъяснениях указывает на то, что суммы денежных средств, полученных продавцом товаров (работ, услуг) от покупателя за нарушение договорных обязательств, следует относить к суммам, связанным с оплатой этих товаров (работ, услуг) (Письмо Минфина России от 11.01.2011 N 03-07-11/01).
Однако в рассматриваемом случае речь идет о тех суммах, которые организация (в нашем случае генподрядчик) удерживает (не доплачивает) в качестве гарантии исполнения обязательства лицом, с которым заключен договор. Данные суммы выполняют единственную функцию — функцию обеспечения обязательств исполнителя работ по выполнению в предусмотренный срок определенных договором объемов работ.
Кроме того, по договору субподряда генподрядчик выступает в качестве заказчика, покупателя работ, а не исполнителя и продавца. Поэтому пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ, устанавливающий обязанность увеличивать налоговую базу на суммы, связанные с оплатой реализованных работ, не применяется. Следовательно, полученная от субподрядчика сумма компенсации расходов на устранение недостатков НДС не облагается.
Ю.А. Тополь
Советник государственной
гражданской службы РФ
3 класса
27.03.2018
