Вопрос: ООО преобразуется в АО. С какой даты исчисляется срок владения акциями в целях применения ставки по налогу на прибыль 0% по операциям с акциями организаций высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики?
Ответ: При преобразовании ООО в АО годовой срок владения акциями организаций высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики в целях применения ставки по налогу на прибыль 0 процентов необходимо исчислять с государственной регистрации АО в качестве юридического лица.
Обоснование: Как определено в ст. 284.2.1 Налогового кодекса РФ, налоговая ставка 0 процентов применяется к налоговой базе, определяемой по доходам от операций по реализации или иного выбытия (в том числе погашения) акций.
При этом для применения этой ставки необходимо соблюсти определенный срок владения акциями, а именно, на дату реализации или иного выбытия (в том числе погашения) они должны непрерывно принадлежать налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более одного года.
Такая налоговая ставка применяется в отношении определенного вида акций. Данные акции относятся к ценным бумагам, обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, и в течение всего срока владения налогоплательщиком такими ценными бумагами являются ценными бумагами высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики; либо акции на дату их приобретения налогоплательщиком относятся к ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, и на дату их реализации указанным налогоплательщиком или иного выбытия (в том числе погашения) у указанного налогоплательщика относятся к ценным бумагам, обращающимся на организованном рынке ценных бумаг и являющимся ценными бумагами высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики.
Следовательно, при соблюдении срока владения в отношении определенного типа акций доход от их реализации будет облагаться по налоговой ставке 0 процентов. Вместе с тем при преобразовании ООО в АО возникает сложность с определением того, можно учитывать срок владения акциями ООО (до его преобразования в АО) или нет. Чтобы ответить на этот вопрос, нужно рассмотреть следующие нормы законодательства, регулирующие вопрос реорганизации юридических лиц в форме преобразования.
Общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 1 ст. 56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.
Пунктом 5 ст. 58 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.
Частью 3 ст. 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» установлено, что бухгалтерский учет ведется непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации.
Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н утверждены Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций. Согласно п. 41 документа вопросы, связанные с передачей имущества и обязательств правопреемнику при изменении в результате реорганизации в форме преобразования организационно-правовой формы собственности, подлежат урегулированию в передаточном акте. То есть именно на основании передаточного акта права на акции будут переданы образуемой организации.
В соответствии со ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо — прекратившим свою деятельность.
Таким образом, как видно из указанных документов в их взаимосвязи, суть реорганизации в форме преобразования состоит в прекращении существования ООО и образовании на его основе юридического лица в другой организационно-правовой форме — АО. Следовательно, в результате указанной юридической процедуры прежнее юридическое лицо перестает существовать, вместо него образуется новое юридическое лицо.
На основании изложенного полагаем, что срок владения акциями для применения ставки 0 процентов должен исчисляться именно с момента государственной регистрации новой организации как юридического лица, поскольку именно в этот момент у нее появляется право собственности на акции, переданные по передаточному акту. Период, в течение которого акции принадлежали на праве собственности прежней организации, в этот срок не засчитывается.
Непосредственно указанный вопрос не был рассмотрен ведомствами, однако по аналогии с рассматриваемой ситуацией можно отметить Письмо Минфина России от 28.09.2010 N 03-03-05/210 (направлено Письмом ФНС России от 18.10.2011 N ЕД-4-3/17256@), согласно которому при исчислении в целях применения пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ срока непрерывного владения на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации, созданной в результате преобразования, учитывается срок владения указанным вкладом (долей) с момента государственной регистрации данной организации. Полагаем возможным применять указанный подход и в рассматриваемой ситуации.
Е.С. Григоренко
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
17.05.2018
