Вопрос: Для обеспечения возвратности выдаваемых заемных средств стороны договорились об обеспечительной передаче правового титула (права собственности) заемщиком заимодавцу с установлением возможности его вернуть после возврата займа. Как стороны могут оформить такую сделку?
Ответ: Такую сделку следует оформить договором купли-продажи имущества с условием о его обратном выкупе (обеспечительная купля-продажа).
Обоснование: В силу п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков смешанного договора, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к отдельным отношениям сторон по договору.
Существо конструкции договора обеспечительной купли-продажи, который является непоименованным, состоит в том, что продавец привлекает денежные средства под условие передачи права собственности на свое имущество, а затем возвращает их, выкупая его обратно. Разница в цене по первой и второй сделкам купли-продажи составляет плату за привлеченное финансирование для его кредитора. В соответствующих частях к такому непоименованному договору по аналогии закона применяются правила о договоре купли-продажи с учетом его существа (гл. 30 ГК РФ).
Для кредитора удобство данной правовой конструкции состоит в снижении риска невозврата размещенных денежных средств, поскольку в случае нарушения должником своих обязательств он оставляет имущество за собой. Для должника риск состоит в том, что кредитор сможет распорядиться полученной вещью, продав ее в нарушение договора третьему лицу. Сходство с этой моделью имеет договор РЕПО, включающий в качестве составных частей две сделки купли-продажи. По второй части продавец наделяется правом обратного выкупа проданных ценных бумаг на согласованных условиях (п. 1 ст. 51.3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
По нашему мнению, целесообразно заключать отдельный договор обеспечительной купли-продажи с комплексом условий, а не разделять его на отдельные сделки, поскольку они в контексте цели использования такого инструмента не являются самостоятельными. При оспаривании должником данного договора кредитор вправе ссылаться на ст. 10, п. 5 ст. 166 ГК РФ и п. 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
Обращаем внимание, что, если купля-продажа не будет фактически исполнена (например, если продавец продолжит пользоваться имуществом и нести бремя его содержания), существует риск, что договор купли-продажи будет признан фактически прикрывающим договор залога имущества, согласованный сторонами в обеспечение обязательства по возврату займа (Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 11.02.2013 N 33-1294/2013). При этом в рассматриваемом случае договоры займа и купли-продажи были оформлены отдельно.
22.05.2018
