Вопрос: Устав ООО содержит положение об избрании генерального директора сроком на три года. По согласованию между директором и учредителями срок полномочий директора — один год. Правомерно ли решение общего собрания участников о меньшем сроке полномочий генерального директора, чем указано в уставе? Возможны ли негативные последствия такого решения? Изменения в устав не вносились.
Ответ: Неправомерно, так как если по факту общее собрание принимает решение об избрании директора на меньший срок, чем указано в уставе, то формально это будет нарушением требований Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). При этом возможен риск возникновения неблагоприятных последствий для ООО.
Обоснование: Согласно пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО избрание и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.
С точки зрения гражданского законодательства генеральный директор (далее — руководитель) общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) является единоличным исполнительным органом общества (п. 4 ст. 32 Закона об ООО).
В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Общий перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в устав ООО, определен в п. 2 ст. 12 Закона об ООО, а также абз. 2 п. 3 ст. 89 Гражданского кодекса РФ. Однако данный перечень не является закрытым и указанные нормы устанавливают, что иные сведения, подлежащие обязательному внесению в устав, могут быть определены другими положениями Закона об ООО.
Таким образом, устав ООО должен в обязательном порядке содержать сведения о сроке полномочий его руководителя. Нормы Закона об ООО не содержат указаний, каким же должен быть этот срок, но в любом случае срочность полномочий руководителя ООО предполагается и срок этот должен быть определен в уставе.
Соответственно, поскольку устав общества обязательно должен содержать такое условие, срок полномочий генерального директора должен определяться именно уставом. И в случае если по факту общее собрание принимает решение об избрании директора на меньший срок, чем указано в уставе, то формально будет нарушено требование п. 1 ст. 40 Закона об ООО.
При таких обстоятельствах считаем, что решение общего собрания участников о меньшем сроке полномочий генерального директора, чем указано в уставе, не будет являться правомерным.
В дополнение к тому, что общее собрание не может изменять срок полномочий, установленный в уставе, косвенно подтверждается судебной практикой, согласно которой срок и полномочия единоличного исполнительного органа ООО не могут быть ограничены решением общего собрания участников, поскольку данный документ не является учредительным документом общества (Постановления ФАС Уральского округа от 17.03.2009 делу N А50-12283/2008-Г34, ФАС Московского округа от 20.08.2010 по делу N А40-153762/09-137-1132).
Законодательство РФ не определяет каких-либо правовых последствий установления в решении общего собрания не соответствующего уставу срока действия полномочий генерального директора, но само по себе нарушение формальных требований Закона об ООО позволяет говорить о несоответствии решения общего собрания уставу общества, что не исключает риска возникновения неблагоприятных последствий для такого общества (например, при представлении устава и решения общего собрания об избрании генерального директора в банк, в регистрирующий орган при регистрации прав на недвижимость или сделок с ней и т.п.).
Из изложенного следует, что отдельное решение общего собрания участников общества об избрании генеральным директором этого общества конкретного лица, устанавливающее меньший срок его полномочий по согласованию между учредителями и директором, не может заменить собой соответствующее положение устава, которое должно быть внесено в него согласно п. 1 ст. 40 Закона об ООО. При необходимости соответствующие изменения о сроках полномочия руководителя организации могут быть внесены в устав решением общего собрания учредителей (участников).
28.06.2018
