Вопрос: Физическое лицо не уведомило об участии в КИК, созданной в 2000 г. Доля физического лица — 30%. 18 июня 2018 г. получено требование от налогового органа о подаче уведомления. Может ли физическое лицо быть привлечено к ответственности по ст. 129.6 НК РФ? Когда истекает срок давности для применения налоговой ответственности за неподачу уведомления об участии в КИК, созданных до 15 мая 2015 г.?
Ответ: Физическое лицо может быть привлечено к ответственности за непредставление уведомления о контролируемой иностранной компании по итогам 2017 г.
Однако оно не может быть привлечено к ответственности за непредставление уведомления об участии в иностранной организации, которая была создана в 2000 г., в связи с истечением срока давности.
Обоснование: Налогоплательщики, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации, в случаях и порядке, предусмотренных Налоговым кодексом РФ, уведомляют налоговый орган (п. 1 ст. 25.14 НК РФ):
1) о своем участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица);
2) о контролируемых иностранных компаниях, контролирующими лицами которых они являются.
Уведомление о контролируемых иностранных компаниях
Уведомление о контролируемых иностранных компаниях подлежит представлению в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли контролируемой иностранной компании (п. 2 ст. 25.14 НК РФ).
Прибыль контролируемой иностранной компании учитывается при определении налоговой базы у налогоплательщика — контролирующего лица в доле, соответствующей доле участия этого лица в контролируемой иностранной компании на дату принятия решения о распределении прибыли, принятого в календарном году, следующем за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика — контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года в соответствии с личным законом этой контролируемой иностранной компании, а в случае, если такое решение не принято, то на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика — контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года контролируемой иностранной компании (п. 3 ст. 25.15 НК РФ).
Положения гл. 3.4 НК РФ применяются налогоплательщиками, признаваемыми контролирующими лицами контролируемой иностранной компании, при определении налоговой базы в отношении прибыли иностранных компаний, определяемой начиная с периодов, начинающихся в 2015 г. (ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 24.11.2014 N 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)»).
Тем самым если на 31 декабря 2016 г. физическое лицо — налоговый резидент РФ признавалось контролирующим лицом контролируемой иностранной компании, то оно по общему правилу должно было представить в налоговый орган по месту жительства указанное уведомление в срок не позднее 20 марта 2017 г. (срок подачи первого уведомления о контролируемой иностранной компании).
Вместе с тем ч. 1 ст. 3 Федерального закона N 376-ФЗ предусматривал переходное положение, в соответствии с которым до 1 января 2016 г. признание лица контролирующим лицом в соответствии с п. п. 3 и 6 ст. 25.13 НК РФ осуществлялось в случае, если доля участия этого лица в организации (для физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляла более 50%. Признание налогового резидента Российской Федерации контролирующим лицом контролируемой иностранной компании исходя из доли участия в иностранной организации более 50% касалось периодов, начинающихся до 1 января 2016 г.
Таким образом, если на дату определения статуса налогового резидента Российской Федерации как контролирующего лица контролируемой иностранной компании в отношении периодов, начинающихся до 1 января 2016 г., доля участия такого лица, являющегося налоговым резидентом Российской Федерации, в иностранной организации составляла не более 50%, то представлять уведомление о контролируемых иностранных компаниях в 2017 г. не требовалось. Данная позиция отражена в п. 1 Письма Минфина России от 10.02.2017 N 03-12-11/2/7395.
Если иное не предусмотрено ст. 25.13 НК РФ, контролирующим лицом иностранной организации признаются следующие лица (п. 3 ст. 25.13 НК РФ):
физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации составляет более 25%;
физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации (для физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 10%, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами Российской Федерации, в этой организации (для физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 50%.
Тем самым если на 31 декабря 2017 г. физическое лицо — налоговый резидент РФ признавалось контролирующим лицом контролируемой иностранной компании (доля участия в иностранной организации составляла 30%) и данным физическим лицом был признан доход, то оно должно было представить в налоговый орган по месту жительства уведомление о контролируемых иностранных компаниях в срок не позднее 20 марта 2018 г.
Уведомление об участии в иностранных организациях
На основании ч. 4 ст. 4 Федерального закона N 376-ФЗ уведомление об участии в иностранных организациях, предусмотренное пп. 1 п. 1 ст. 25.14 НК РФ, подлежало представлению в 2015 г. по состоянию на 15 мая 2015 г. в срок не позднее 15 июня 2015 г.
Таким образом, срок направления уведомления в отношении участия в иностранной организации с долей участия 30%, созданной в 2000 г., истек 15 июня 2015 г.
Налоговая ответственность
Неправомерное непредставление в установленный срок в налоговый орган уведомлений, предусмотренных ст. 25.14 НК РФ, влечет следующую ответственность:
— за непредставление уведомления о контролируемых иностранных компаниях за календарный год — штраф в размере 100 000 руб. по каждой контролируемой иностранной организации (п. 1 ст. 129.6 НК РФ);
— за непредставление уведомления об участии в иностранных организациях — штраф в размере 50 000 руб. по каждой иностранной организации (п. 2 ст. 129.6 НК РФ).
Таким образом, физическое лицо может быть привлечено к ответственности по п. 1 ст. 129.6 НК РФ за непредставление уведомления о контролируемой иностранной компании, которое подлежало представлению по сроку 20 марта 2018 г.
В силу п. 1 ст. 113 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового (расчетного) периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).
Исчисление срока давности со дня совершения налогового правонарушения применяется в отношении всех налоговых правонарушений, кроме предусмотренных ст. ст. 120 и 122 НК РФ.
Учитывая, что, как возможно предположить из условий вопроса, требование о представлении уведомления об участии в иностранной организации, которое подлежало представлению по сроку 15 июня 2015 г., было получено только 18 июня 2018 г., физическое лицо не может быть привлечено к ответственности по п. 2 ст. 129.6 НК РФ в связи с истечением сроков давности (пп. 4 п. 1 ст. 109 НК РФ).
Также следует отметить, что уведомление о контролируемой иностранной компании и (или) уведомление об участии в иностранных организациях не считаются представленными с нарушением срока в случае, если такие уведомления были представлены вместе со специальной декларацией, представленной в соответствии с Федеральным законом от 08.06.2015 N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», и информация о таких иностранных организациях и (или) контролируемых иностранных компаниях содержится в этой специальной декларации (п. 3.1 ст. 25.14 НК РФ).
С.В. Разгулин
Действительный
государственный советник
Российской Федерации
3 класса
08.08.2018