Вопрос: В г. Москве три физических лица приняли решение о создании ООО. Один из учредителей ООО является гражданином Киргизии, и у него отсутствует ИНН. Вправе ли налоговый орган отказать в регистрации ООО в связи с отсутствием у иностранного учредителя ИНН?
Ответ: Налоговый орган не вправе отказать в регистрации созданной организации (ООО) в связи с отсутствием у иностранного учредителя — гражданина Киргизии ИНН.
Обоснование: ООО может быть учреждено как одним, так и несколькими учредителями, количество которых не может превышать 50. Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в ООО (п. 1 ст. 88 Гражданского кодекса РФ, абз. 2 п. 1, абз. 1 п. 3 ст. 7 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ)).
В силу п. 1 ст. 7 Закона N 14-ФЗ участниками ООО могут быть граждане и юридические лица. При этом положения Закона N 14-ФЗ также не запрещают иностранным гражданам быть учредителями вновь создаваемых ООО.
Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом (п. 7 ст. 11 Закона N 14-ФЗ).
В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее — Закон N 160-ФЗ) иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории РФ в любых формах, не запрещенных законодательством РФ.
Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 20 Закона N 160-ФЗ). Согласно п. п. 1 и 8 ст. 51, п. 3 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным и правоспособным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, регулируются Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ). Регистрация юридического лица при его создании регулируется гл. IV Закона N 129-ФЗ.
В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона N 129-ФЗ регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Перечень документов, необходимых для государственной регистрации вновь создаваемого ООО, установлен ст. 12 Закона N 129-ФЗ.
Так, в налоговый орган представляются следующие документы: а) заявление о государственной регистрации по форме N Р11001, утвержденной Приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ (далее — Приказ N ММВ-7-6/25@); б) решение об учреждении (о создании) юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; в) учредительный документ (например, устав хозяйственного общества); г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя; д) документ об уплате государственной пошлины.
При этом регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных законом (п. 4 ст. 9 Закона N 129-ФЗ).
Как установлено п. п. 1.18, 2.20 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, утвержденных Приказом N ММВ-7-6/25@, Решением Верховного Суда РФ от 17.12.2013 N АКПИ13-1066, в случае если ООО учреждается двумя и более лицами, при его государственной регистрации заявителем выступает каждый из учредителей.
Кроме того, в соответствии с п. 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ подлинность подписи заявителя на заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, а также указаны его паспортные данные и ИНН только при его наличии. При этом в случае отсутствия у заявителя ИНН законодательство не обязывает его получать.
ФНС России также разъяснила, что отсутствие ИНН у физического лица — учредителя либо у руководителя юридического лица не может служить основанием для отказа в государственной регистрации (Письмо ФНС России от 21.05.2018 N ГД-3-14/3350@, Решение ФНС России от 30.01.2018 N СА-3-9/577@).
В государственной регистрации может быть отказано по основаниям, предусмотренным ст. 23 Закона N 129-ФЗ. Вместе с тем такое основание для отказа в государственной регистрации создаваемого ООО, как отсутствие ИНН у физического лица — учредителя юридического лица, данной статьей не предусмотрено.
Следовательно, налоговый орган не вправе отказать в регистрации созданной организации (ООО) в связи с отсутствием у иностранного учредителя — гражданина Киргизии ИНН.
При этом отметим, что отказ в регистрации может быть обжалован в соответствии с гл. VIII.1 Закона N 129-ФЗ.
Региональный информационный
центр
15.08.2018
