Вопрос: Обязан ли индивидуальный предприниматель — гражданин России уведомлять территориальный орган в сфере миграции РФ о заключении договора о выполнении работ с иностранным гражданином, зарегистрированным в РФ в качестве индивидуального предпринимателя?
Ответ: По нашему мнению, индивидуальный предприниматель — гражданин России не обязан уведомлять территориальный орган в сфере миграции РФ в данной ситуации. Однако не исключаются риски привлечения к ответственности.
Обоснование: В соответствии с п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон N 115-ФЗ) работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте РФ о заключении и прекращении (расторжении) с иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора о выполнении работ (оказании услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или (прекращения) этого договора. К иностранным гражданам для целей Закона N 115-ФЗ относятся физические лица, не являющиеся гражданами РФ, а также лица без гражданства (п. п. 1, 2 ст. 2 Закона N 115-ФЗ).
Формы и Порядок представления работодателями или заказчиками работ (услуг) уведомлений о заключении и прекращении (расторжении) трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными гражданами (лицами без гражданства) установлены Приказом МВД России от 10.01.2018 N 11.
Трудовая деятельность иностранного гражданина — это работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора о выполнении работ (оказании услуг).
Иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, — иностранный гражданин, зарегистрированный в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица (п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ).
Согласно ст. 1 Закона N 115-ФЗ данный Федеральный закон определяет правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности. Таким образом, на наш взгляд, Закон N 115-ФЗ разделяет трудовую и предпринимательскую деятельность иностранных граждан в РФ.
Исходя из вопроса иностранный гражданин является индивидуальным предпринимателем и, по нашему мнению, осуществляет не трудовую, а предпринимательскую деятельность.
Учитывая вышесказанное, считаем, что индивидуальный предприниматель — гражданин России не обязан уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции РФ о заключении с иностранным гражданином, зарегистрированным индивидуальным предпринимателем на территории РФ, договора о выполнении работ.
В то же время следует отметить, что исключений из рассматриваемого в вопросе случая Закон N 115-ФЗ прямо не предусматривает. Поэтому неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции РФ о заключении договора может быть расценено как нарушение обязанности, предусмотренной п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ. Рекомендуем уточнить позицию по данному вопросу у уполномоченного органа в сфере миграции.
Напомним, что данное нарушение может повлечь привлечение к административной ответственности по ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях. В целях данной статьи под привлечением к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина (см. также примечание к ст. 18.15 КоАП РФ).
Региональный информационный центр
26.09.2018