Вопрос: Организация заключила договор займа с иностранной организацией, имеющей постоянное представительство в РФ. В какой форме организация должна быть уведомлена о том, что выплачиваемый доход относится к постоянному представительству? Будут ли условия договора займа об использовании при расчетах российского расчетного счета постоянного представительства (в рублях) являться таким уведомлением?
Ответ: По мнению автора, в связи с отсутствием утвержденной либо рекомендованной формы уведомления о том, что выплачиваемый доход относится к постоянному представительству иностранной организации в РФ, указанная информация может содержаться в иных документах, в том числе в самом договоре процентного займа. Рекомендуется дополнительно включать в текст договора условие о том, кто будет являться получателем дохода.
Обоснование: Для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации через постоянные представительства, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций являются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со ст. 309 Налогового кодекса РФ (ст. 247 НК РФ).
Процентный доход от долговых обязательств российских организаций относится к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежит обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов (пп. 3 п. 1, п. 1.1 ст. 309 НК РФ).
Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода (п. 1 ст. 310 НК РФ).
Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев, когда налоговый агент уведомлен получателем дохода, что выплачиваемый доход относится к постоянному представительству получателя дохода в Российской Федерации, и в распоряжении налогового агента находится нотариально заверенная копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде (пп. 1 п. 2 ст. 310 НК РФ).
Таким образом, указанной нормой НК РФ предусмотрены два обязательных условия, при соблюдении которых соответствующий доход освобождается от налогообложения, а именно наличие у налогового агента:
— уведомления получателя дохода о том, что выплачиваемый доход относится к постоянному представительству получателя дохода в Российской Федерации;
— нотариально заверенной копии свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах, оформленного не ранее чем в предшествующем налоговом периоде.
Форма свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах Российской Федерации для целей применения пп. 1 п. 2 ст. 310 НК РФ установлена Приказом ФНС России от 13.02.2012 N ММВ-7-6/80@ «Об утверждении форм, порядка их заполнения и форматов документов, используемых при учете иностранных организаций в налоговых органах» (Письмо Минфина России от 16.10.2014 N 03-08-05/52194).
Что касается уведомления, то, например, из Письма УФНС России по г. Москве от 16.08.2006 N 20-12/72974 усматривалось, что подобное уведомление должно быть представлено в качестве отдельного документа.
Однако форма такого уведомления не установлена законодательно и не рекомендована какими-либо разъяснениями ФНС России.
По мнению автора, предполагается, что из содержания данного документа должно однозначно усматриваться волеизъявление иностранной организации о том, что выплачиваемый доход относится к постоянному представительству иностранной организации в РФ, в то же время указанное волеизъявление может быть явно выражено не только в отдельном документе.
Поэтому указание в договоре займа условия об использовании при расчетах российского расчетного счета постоянного представительства само по себе не может однозначно свидетельствовать о волеизъявлении иностранной организации о квалификации получаемых денежных средств именно в качестве дохода постоянного представительства иностранной организации, а не самой иностранной организации.
Отделение иностранной организации образует постоянное представительство, если через него регулярно осуществляется предпринимательская деятельность (п. 2 ст. 306 НК РФ).
Во избежание возможных проблем по взаимоотношениям с контролирующими органами рекомендуется в тексте договора займа отдельно прописать условие, например, следующего содержания: «Получателем выплачиваемого по настоящему договору займа дохода является постоянное представительство иностранной организации в Российской Федерации. Стороны договорились о том, что в целях применения пп. 1 п. 2 ст. 310 НК РФ выплачиваемый по настоящему договору займа доход относится к постоянному представительству иностранной организации в Российской Федерации».
Следует также помнить, что применение положений пп. 1 п. 2 ст. 310 НК РФ не освобождает налогового агента от обязанности по отражению сведений о выплате указанного дохода в соответствующих разделах налогового расчета за тот отчетный период, в котором производились выплаты таких доходов иностранным организациям (Письма ФНС России от 09.01.2018 N СД-4-3/36@, УФНС России по г. Москве от 07.07.2008 N 20-12/064111).
А.Ю. Васильев
Советник государственной
гражданской службы РФ
3 класса
12.11.2018
