Вопрос: Возможно ли уволить внешнего совместителя, имеющего ребенка до трех лет, если на данную должность принят работник на основное место работы?
Ответ: По нашему мнению, нельзя. Увольнение совместителя по основанию принятия основного работника является основанием увольнения по инициативе работодателя, что по общему правилу не допускается в отношении женщины, имеющей ребенка в возрасте до трех лет. Однако судебная практика разнообразна.
Обоснование: В соответствии с последней частью ст. 261 Трудового кодекса РФ не допускается расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, по инициативе работодателя, за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным п. п. 1, 5 — 8, 10, 11 ч. 1 ст. 81 и п. 2 ст. 336 ТК РФ.
Согласно ст. 288 ТК РФ, помимо оснований, предусмотренных в ТК РФ и других федеральных законах, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.
Основание увольнения, указанное в ст. 288 ТК РФ, следует отнести к основаниям увольнения по инициативе работодателя, так как работодатель принимает решение о приеме на работу другого работника.
В ст. 261 ТК РФ среди исключений, допускающих увольнение по инициативе работодателя женщины до достижения ребенком трехлетнего возраста, отсутствует такое основание, как принятие на работу другого работника как на основное место работы. Поэтому, на первый взгляд, следует вывод, что на основании ст. 288 ТК РФ невозможно уволить работницу, имеющую сына в возрасте полутора лет. Существует судебная практика, признающая обоснованность приведенного вывода (см., например, Апелляционное определение Московского областного суда от 19.02.2018 по делу N 33-3089/2018).
В то же время существует противоположная судебная практика, признающая правомерность такого увольнения (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 06.09.2018 по делу N 33-38815/2018).
Таким образом, если организация все же решит уволить работницу на основании ст. 288 ТК РФ до достижения ее сыном трехлетнего возраста, то она должна быть готова отстаивать свою позицию в суде с непредсказуемым заранее результатом.
Региональный информационный центр
17.01.2019
