Вопрос: Вправе ли организация использовать программное обеспечение, приобретенное в розничном магазине, без заключения сублицензионного договора с продавцом?
Ответ: Покупатель программного обеспечения вправе использовать его без заключения сублицензионного договора с продавцом, так как при активации программного обеспечения покупатель автоматически дает согласие на заключение лицензионного договора правообладателю программного обеспечения.
Обоснование: Из п. п. 1 и 2, 5 ст. 1238 Гражданского кодекса РФ следует, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.
К сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.
Согласно п. 38.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» возмездный лицензионный договор заключается между правообладателем, то есть обладателем исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, и пользователем, то есть лицом, правомерно владеющим экземпляром такой программы или базы и начинающим пользование соответствующей программой или базой. Лицо, приобретшее экземпляр программы для ЭВМ или базы данных не для самостоятельного пользования, а для перепродажи его третьему лицу, не является субъектом отношений, определенных названной нормой.
В силу п. 5 ст. 1286 ГК РФ лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может быть заключен в упрощенном порядке.
Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является договором присоединения, условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке такого экземпляра, а также в электронном виде (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной.
В соответствии с п. п. 90, 92 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, по требованию покупателя продавец обязан предоставить ему возможность ознакомиться с фрагментами приобретенного программного обеспечения и сведениями об обладателе авторского права и (или) смежных прав на аудиовизуальное произведение программного обеспечения, а также номером лицензии на изготовление его экземпляров (если продавец является обладателем такой лицензии).
Отсюда следует, что розничный магазин в данном случае имеет право заниматься распространением экземпляров программы без заключения лицензионного (сублицензионного) договора с правообладателем программного обеспечения и не имеет права заключать такой договор с покупателем.
Розничный магазин как продавец, который приобретает экземпляр программы не для самостоятельного пользования, а для перепродажи третьему лицу, не является стороной лицензионного (сублицензионного) договора. Соответственно, покупая материальные носители с программным обеспечением, розничный магазин не приобретает право пользования этими программами, а приобретает и продает товар в рамках договора купли-продажи с правообладателем, а конечный пользователь уже становится стороной лицензионного (сублицензионного) договора с правообладателем при использовании данного программного обеспечения по назначению для собственных нужд.
Региональный информационный центр
24.01.2019
