Вопрос: При выдаче патента гражданину Таджикистана допущена ошибка в части даты выдачи патента — 22.10.2019 вместо 22.02.2019. Признается ли в этом случае патент недействительным? Какие действия необходимо предпринять? Должен ли работодатель отстранить работника от работы в связи с неправильной датой выдачи патента?
Ответ: Патент нельзя признать недействительным.
Во избежание претензий со стороны контролирующих органов рекомендуется иностранному гражданину обратиться в территориальный орган МВД России, выдавший патент, с заявлением о внесении исправлений в патент.
Ошибка (опечатка) в дате выдачи патента не является основанием для отстранения иностранного гражданина от работы.
Обоснование: Прием на работу временно пребывающего иностранного гражданина осуществляется по общим правилам трудового законодательства с учетом особенностей, предусмотренных гл. 50.1 Трудового кодекса РФ (ч. 5 ст. 11, ч. 1 ст. 327.1 ТК РФ).
При приеме на работу иностранный гражданин должен предъявить работодателю документы, включая патент (ст. ст. 65, 327.3 ТК РФ, абз. 17 п. 1 ст. 2, абз. 1 п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон N 115-ФЗ)).
При этом согласно общему правилу срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. Срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа (п. 5 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ). Соответственно, патент действует тот период времени, за который уплачен фиксированный авансовый платеж.
При этом рассматриваемый случай нельзя расценить как привлечение к трудовой деятельности иностранного гражданина при отсутствии у него патента при наличии такового с допущенными ошибками.
Действующим законодательством не предусмотрен порядок внесения изменений в патент при технической ошибке (опечатке) в дате выдачи патента.
При этом действующее законодательство не содержит понятия «недействительность патента», предусматривая понятие «аннулирование патента». Следовательно, патент в данном случае признать недействительным не представляется возможным.
При этом действующий патент аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции исключительно в определенных случаях, предусмотренных п. 22 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ. Однако наличие технической ошибки (опечатки) в дате выдачи патента не предусмотрено в качестве основания для аннулирования патента. Кроме того, одним из оснований для аннулирования патента может служить поступление заявления иностранного гражданина об аннулировании выданного ему патента, подаваемого в территориальный орган миграционного учета МВД России, выдавший патент (пп. 3 п. 22 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ). Таким образом, в данном случае гражданин Таджикистана не лишен возможности обратиться в территориальный орган МВД России, выдавший патент, с заявлением об аннулировании рассматриваемого патента с неправильной датой выдачи.
Отметим, что в отсутствие установленных законодательством требований рассматриваемые действия являются правом, а не обязанностью иностранного гражданина. В этом случае гражданину Таджикистана необходимо будет оформлять новый патент.
Кроме того, положениями Закона N 115-ФЗ не предусмотрено внесение изменений в действующий патент, за исключением случаев, установленных п. 15 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ. Однако рассматриваемая ситуация не входит в перечень таких случаев.
Во избежание возможных претензий и разногласий со стороны контролирующих органов рекомендуется иностранному гражданину обратиться в территориальный орган миграционного учета МВД России, выдавший патент, за внесением исправлений в данный патент.
По нашему мнению, в этом случае обращение по данному вопросу возможно в порядке, предусмотренном п. 32 Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по оформлению и выдаче патентов для осуществления иностранными гражданами и лицами без гражданства трудовой деятельности на территории Российской Федерации, утвержденного Приказом МВД России от 20.10.2017 N 800. При этом, поскольку действующая форма заявления о внесении изменений в сведения, содержащиеся в патенте (Приложение N 4 к Приказу МВД России от 14.08.2017 N 635), не предусматривает рассматриваемого основания, иностранный гражданин может подать заявление в свободной форме с приложением соответствующих документов.
Согласно ст. 327.5 ТК РФ работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, в случае окончания срока действия разрешения на работу или патента, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ, — в отношении временно пребывающих в РФ иностранного гражданина или лица без гражданства. Таким образом, отстранение от работы временно пребывающего безвизового иностранца является обязанностью работодателя только в случае окончания срока действия патента.
Следовательно, техническая ошибка (опечатка) в дате выдачи патента, допущенная сотрудником органа миграционного учета, не является основанием для отстранения иностранного гражданина от работы.
Региональный информационный
центр
15.03.2019
