Вопрос: Клиент — юридическое лицо приобрел акции иностранного эмитента. Акции учитывались у иностранного депозитария через российского депозитария. Со счета в иностранном депозитарии была списана часть акций. Однако российский депозитарий это списание не отразил по своим счетам депо. Возникло расхождение в количестве акций на счетах депо российского депозитария и счетах номинального держателя, открытых у иностранного депозитария.
Российский депозитарий отказался от устранения такого расхождения, так как он не выявил клиента, в отношении которого списаны ценные бумаги.
Соответствуют ли действия российского депозитария российскому законодательству?
Ответ: Действия российского депозитария не соответствуют российскому законодательству. Депозитарий должен был приложить все усилия, чтобы выявить клиента, в отношении которого ценные бумаги были списаны иностранным депозитарием, и отразить изменение ценных бумаг на своих счетах депо.
Обоснование: Количество ценных бумаг, учтенных депозитарием на счетах депо, по которым осуществляется учет прав на ценные бумаги, и счете неустановленных лиц, должно быть равно количеству таких же ценных бумаг, учтенных на лицевых счетах (счетах депо) номинального держателя, открытых этому депозитарию, и счетах, открытых ему иностранной организацией, осуществляющей учет прав на ценные бумаги, как лицу, действующему в интересах других лиц (п. 8 ст. 8.5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон N 39-ФЗ)).
В случае нарушения вышеуказанных требований депозитарий не позднее рабочего дня, следующего за днем, когда указанное нарушение было выявлено или должно было быть выявлено, обязан уведомить об этом Банк России и устранить указанное нарушение в порядке, предусмотренном условиями осуществления депозитарной деятельности депозитария в соответствии с требованиями Закона N 39-ФЗ (п. 10 ст. 8.5 Закона N 39-ФЗ).
Расхождение в количестве ценных бумаг должно было быть устранено депозитарием.
В случае если количество ценных бумаг, учтенных депозитарием на счетах депо, по которым осуществляется учет прав на ценные бумаги, и счете неустановленных лиц, стало больше количества таких же ценных бумаг, учтенных на лицевых счетах (счетах депо) номинального держателя, открытых этому депозитарию, и счетах, открытых ему иностранной организацией, осуществляющей учет прав на ценные бумаги, как лицу, действующему в интересах других лиц, депозитарий обязан (п. 11 ст. 8.5 Закона N 39-ФЗ):
1) списать в порядке, предусмотренном условиями осуществления депозитарной деятельности, со счетов депо, по которым осуществляется учет прав на ценные бумаги, и счета неустановленных лиц ценные бумаги в количестве, равном превышению общего количества таких ценных бумаг на его лицевых счетах (счетах депо) номинального держателя и счетах, открытых ему иностранной организацией, осуществляющей учет прав на ценные бумаги, как лицу, действующему в интересах других лиц, в срок, не превышающий одного рабочего дня со дня, когда указанное превышение было выявлено или должно было быть выявлено. При этом внесение депозитарием записей по открытым у него счетам депо и счету неустановленных лиц в отношении ценных бумаг, по которым допущено превышение, со дня, когда превышение ценных бумаг было выявлено или должно было быть выявлено, до момента списания ценных бумаг не допускается, за исключением записей, вносимых в целях осуществления такого списания;
2) по своему выбору обеспечить зачисление таких же ценных бумаг на счета депо и счет неустановленных лиц, с которых было осуществлено списание ценных бумаг, в количестве ценных бумаг, списанных по соответствующим счетам, или возместить причиненные депонентам убытки в порядке и на условиях, которые предусмотрены депозитарным договором. При этом срок такого зачисления определяется условиями осуществления депозитарной деятельности с учетом требований нормативных актов Банка России.
Таким образом, никаких исключений из этого правила российское законодательство не содержит.
Такое бездействие российского депозитария представляет собой нарушение российского права.
Этот подход подтверждается и судебной практикой, например Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 06.03.2019 N Ф05-24349/18.
А.Ю. Буркова
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
23.04.2019
