Вопрос: В организации работает гардеробщик. Каждый год на четыре месяца он вынужден уходить в отпуск (28 календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска + 3 месяца отпуска без сохранения заработной платы), так как его работа в летнее время полностью останавливается. Возможно ли оформить гардеробщика по срочному трудовому договору как сезонного работника?
Ответ: Перевод с постоянной работы на работу по срочному трудовому договору неправомерен. С гардеробщиком можно расторгнуть трудовой договор по соглашению сторон и заключить срочный трудовой договор. При этом вопрос о правомерности заключения с ним договора для выполнения сезонных работ является неоднозначным.
Обоснование: Как правило, трудовые договоры заключаются на неопределенный срок. Срочные трудовые договоры заключаются в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ (ст. 58 ТК РФ).
Из вопроса следует, что гардеробщик принят на постоянную работу. Если трудовой договор бессрочный, то он может быть прекращен только по основаниям, предусмотренным ТК РФ (ст. 77 ТК РФ).
Перевод с бессрочного трудового договора на срочный не предусмотрен трудовым законодательством. С учетом того что срок трудового договора определяет вид трудового договора, при этом являясь одним из его обязательных условий, судами принимаются решения о недопустимости изменения вида трудового договора, заключенного на неопределенный срок, на срочный трудовой договор (см., например, Апелляционное определение Московского областного суда от 15.06.2016 по делу N 33-15977/2016).
Таким образом, перевод гардеробщика с постоянной работы на работу по срочному трудовому договору в данной ситуации будет являться неправомерным.
Срочный трудовой договор заключается для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона) (ст. 59 ТК РФ).
Сезонными признаются работы, которые в силу климатических и иных природных условий выполняются в течение определенного периода (сезона), не превышающего, как правило, шести месяцев. В случаях, предусмотренных отраслевыми (межотраслевыми) федеральными соглашениями, сезон может продлиться свыше полугода (ст. 293 ТК РФ).
Виды сезонных работ определяются в специальных перечнях, которые содержатся в отраслевых (межотраслевых) федеральных социально-партнерских соглашениях. Должность гардеробщика не содержится в каком-либо перечне сезонных работ.
В подобных случаях, по нашему мнению, работодатель имеет право локальным нормативным актом сам установить продолжительность сезона, например, путем указания конкретного календарного периода, если это возможно (например, октябрь — апрель), либо путем указания на событие, наступление которого знаменует начало и окончание сезона. Кроме того, в нем необходимо определить перечень сезонных работ и соответствующие должности. Локальный нормативный акт вводится в действие приказом работодателя.
При наличии указанного нормативного локального акта работодатель имеет право принять на работу работника на основании абз. 4 ч. 1 ст. 59 ТК РФ, при этом указать в трудовом договоре и в приказе о приеме на работу срок его действия.
Правомерность заключения с гардеробщиком срочного трудового договора на время выполнения сезонных работ подтверждает судебная практика (Кассационное определение Калининградского областного суда от 22.12.2010 по делу N 33-5869/2010).
В приказе о приеме на работу (форма N Т-1) в качестве условия приема указывается, например: «Для выполнения сезонных работ по организации работы гардероба». В графе «по» под датой приема на работу срок окончания трудового договора отражается следующим образом:
— конкретной датой;
— событием (например, «до подписания акта о приеме работ»).
В трудовой книжке производится запись по обычным правилам, без какого-либо специального указания на сезонный характер работы.
В таком случае расторжение трудового договора с «сезонником» с наступлением указанного события будет правомерным.
Однако в связи с неоднозначным толкованием ст. 293 ТК РФ заключение с гардеробщиком срочного трудового договора для выполнения сезонных работ может вызвать претензии со стороны контролирующих органов.
Поэтому лучше заключать с работником изначально срочный трудовой договор не на сезонные работы, а срочный договор на период выполнения заведомо определенной работы. В трудовом договоре производится запись: «В соответствии с абз. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ: «принят для выполнения заведомо определенной работы, в связи с тем что ее завершение не может быть определено конкретной датой» (с указанием ее характера). Срок действия такого трудового договора истечет по завершении работы (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
Таким образом, по нашему мнению, с гардеробщиком правомерно заключить срочный трудовой договор. Перевод с бессрочного трудового договора на срочный не предусмотрен. Поэтому расторгнуть бессрочный трудовой договор с гардеробщиком нельзя. Только при наличии письменного согласия работника можно расторгнуть трудовой договор по соглашению сторон и заключить новый срочный трудовой договор (ст. ст. 59, 78 ТК РФ). При этом вопрос о правомерности заключения с ним договора для выполнения именно сезонных работ является неоднозначным.
Данное мнение не является официальным разъяснением или нормативным правовым актом.
Т.В. Маленко
Министерство труда и
социальной защиты
Российской Федерации
06.06.2019
