Вопрос: Вправе ли банк заблокировать счет самозанятого физлица за его использование в предпринимательской деятельности (в договоре установлен запрет на использование счета в предпринимательских целях)? Какой счет должно использовать для предпринимательской деятельности самозанятое лицо, не являющееся ИП?
Ответ: Банк заблокировать такой счет за его использование в предпринимательской деятельности не вправе. Самозанятое лицо, не являющееся ИП, вправе использовать текущий счет физического лица для совершения операций, направленных на получение профессионального дохода.
Обоснование: В настоящее время действующее законодательство предусматривает два вида самозанятых граждан.
Первый вид введен в Налоговый кодекс РФ Федеральным законом от 30.11.2016 N 401-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». В соответствии с п. 7.3 ст. 83 НК РФ самозанятый гражданин — это физическое лицо (за исключением лиц, указанных в ст. 227.1 НК РФ), не являющееся индивидуальным предпринимателем и оказывающее без привлечения наемных работников услуги физическому лицу для личных, домашних или иных подобных нужд и вставшее на учет в указанном качестве в налоговом органе на основании уведомления об осуществлении деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних или иных подобных нужд.
Как следует из изложенного, первый вид самозанятости не предусматривает регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Следовательно, такая деятельность физического лица по оказанию услуг другому физическому лицу для личных, домашних или иных подобных нужд не является предпринимательской деятельностью, хотя по отдельным признакам может быть очень схожей с предпринимательской.
Второй вид введен с 1 января 2019 г. Федеральным законом от 27.11.2018 N 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» в городе федерального значения Москве, в Московской и Калужской областях, а также в Республике Татарстан (Татарстан)» и называется «Специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход». Его вправе применять физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, в порядке, установленном названным Законом, которые ведут деятельность на территории четырех субъектов Российской Федерации, участвующих в эксперименте. Профессиональный доход — это доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.
Следовательно, второй вид самозанятости и соответствующий специальный налоговый режим могут быть заявлены как индивидуальным предпринимателем, так и физическим лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя. При этом применение специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» физическим лицом не означает, что данное лицо осуществляет предпринимательскую деятельность и обязано зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель, несмотря на то что подобная деятельность данного физического лица может напоминать предпринимательскую, а для физического лица, зарегистрированного как индивидуальный предприниматель, является предпринимательской деятельностью.
Таким образом, самозанятый гражданин, получающий профессиональный доход без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не нарушает действующее законодательство, поскольку применение соответствующего налогового режима не подразумевает обязательную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, даже если характер операций по банковскому счету свидетельствует об их предпринимательской направленности (направленности на получение профессионального дохода). При этом действующее законодательство не содержит четких критериев отграничения деятельности, направленной на получение профессионального дохода, и деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли (предпринимательской деятельности). Представляется, что это пересекающиеся понятия.
Инструкция Банка России от 30.05.2014 N 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» не предусматривает отдельного вида счета для самозанятых граждан.
В названной Инструкции градация банковских счетов производится главным образом по двум критериям: субъектный состав и характер операций. В частности, текущие счета открываются физическим лицам для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой (п. 2.2 Инструкции Банка России N 153-И). Поскольку самозанятое физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем и получающее профессиональный доход, не осуществляет предпринимательскую деятельность и не занимается частной практикой, банк заблокировать такой счет за его использование в предпринимательской деятельности (а строго говоря — в деятельности, направленной на получение профессионального дохода) не вправе. Самозанятое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, вправе использовать текущий счет физического лица для совершения операций, направленных на получение профессионального дохода.
Косвенным подтверждением подобного вывода является позиция Банка России, изложенная в Разъяснении «По вопросу учета денежных средств физических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяющих специальный налоговый режим в соответствии с Федеральным законом от 27 ноября 2018 года N 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» в городе федерального значения Москве, в Московской и Калужской областях, а также в Республике Татарстан (Татарстан)». В нем Банк России отметил, что для учета денежных средств физических лиц, применяющих специальный налоговый режим в соответствии с Федеральным законом N 422-ФЗ, необходимо использовать балансовый счет N 40817 «Физические лица».
Если специальный налоговый режим применяет индивидуальный предприниматель, то учет денежных средств индивидуального предпринимателя осуществляется на балансовом счете N 40802 «Индивидуальные предприниматели».
Также Банк России рекомендует кредитным организациям при принятии мер, направленных на определение источников происхождения денежных средств, учитывать информацию о статусе клиента как самозанятого, а также фиксировать данную информацию в анкете (досье) такого клиента с целью возможности ее учета и использования при необходимости всеми заинтересованными подразделениями кредитной организации (включая филиалы кредитной организации), в том числе в рамках соответствующих информационных систем (электронных баз данных) кредитной организации (Информационное письмо Банка России от 30.05.2019 N ИН-06-59/46 «О подходах к порядку реализации кредитными организациями права, предусмотренного подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ, в отношении самозанятых» // http://cbr.ru/StaticHtml/File/59420/20190530_in_06_59-46.pdf).
Для подтверждения статуса самозанятого гражданина в случае совершения по текущему счету физического лица операций, соответствующих характеру деятельности самозанятого, представляется целесообразным запрашивать у клиента документы, свидетельствующие о его постановке на учет в налоговом органе в этом качестве, — уведомление об осуществлении деятельности по оказанию услуг физическому лицу для личных, домашних или иных подобных нужд (п. 7.3 ст. 83 НК РФ), заявление о переходе на специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» с отметкой о принятии, справку о постановке на налоговый учет в качестве плательщика налога на профессиональный доход (ст. 5 Федерального закона N 422-ФЗ), которую самозанятый гражданин может сформировать в мобильном приложении «Мой налог» или в личном кабинете на сайте налоговой службы.
Кроме того, проверить, является ли клиент самозанятым, банк может с помощью сервиса ФНС России https://npd.nalog.ru/check-status/. Этот сервис позволяет по ИНН физического лица узнать его статус в качестве плательщика налога на профессиональный доход на заданную дату.
С.В. Пыхтин
Московский государственный
юридический университет
имени О.Е. Кутафина
07.06.2019