Вопрос: Имеются ли риски у организации (ОСН), которая не выставляет счета-фактуры контрагентам, применяющим УСН, если письменное согласие контрагента не получено?
Ответ: В случае отсутствия письменного согласия покупателя, применяющего УСН, продавец может быть привлечен к ответственности по п. 1 ст. 120 Налогового кодекса РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения.
Обоснование: В соответствии с общим правилом, установленным п. 3 ст. 169 НК РФ, все плательщики НДС обязаны составлять счета-фактуры по осуществляемым ими операциям, которые признаются объектом налогообложения на основании п. 1 ст. 146 НК РФ.
В то же время пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ предусмотрено исключение из этого порядка, позволяющее не выставлять счета-фактуры по операциям, не подлежащим налогообложению НДС в соответствии со ст. 149 НК РФ, а также по операциям реализации при наличии письменного согласия сторон сделки, если покупатель не является плательщиком НДС или освобожден от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой данного налога.
Кроме того, в силу п. 7 ст. 168 НК РФ налогоплательщик не выставляет счета-фактуры при реализации товаров (работ, услуг) физическим лицам для личного потребления, если по таким операциям реализации товаров (работ, услуг) непосредственно населению за наличный расчет продавец выдал покупателю кассовый чек или иной документ установленной формы.
Перечисленные случаи невыставления налогоплательщиком счетов-фактур обусловлены тем, что в каждом из этих случаев покупатели не принимают к вычету НДС по приобретаемым товарам (выполненным работам, оказанным услугам).
В то же время налогоплательщик-продавец не освобождается от исчисления НДС и отражения в книге продаж подлежащих налогообложению операций по реализации товаров (работ, услуг), в том числе, когда достигнуто соглашение о невыставлении счета-фактуры покупателю, не признаваемому налогоплательщиком или освобожденному от исполнения обязанностей плательщика НДС.
Исходя из п. 1 Правил ведения книги продаж, применяемой при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137, в случае несоставления счетов-фактур на основании пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ в книге продаж могут быть зарегистрированы первичные учетные документы, подтверждающие совершение фактов хозяйственной жизни, или иные документы (например, бухгалтерская справка-расчет), содержащие суммарные (сводные) данные по указанным операциям, совершенным в течение календарного месяца (квартала) (Письмо ФНС России от 27.01.2015 N ЕД-4-15/1066@ «О порядке применения пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ»).
С учетом изложенного налогоплательщик-продавец вправе не составлять и не выставлять счета-фактуры при реализации облагаемых НДС товаров (работ, услуг) покупателю, не признаваемому плательщиком НДС, при условии достижения соответствующего согласия сторон.
Следовательно, при отсутствии письменного согласия покупателя, не признаваемого налогоплательщиком в связи с применением специального режима налогообложения в виде УСН, невыставление налогоплательщиком-продавцом счета-фактуры является налоговым правонарушением. Однако гл. 16 НК РФ ответственность за невыставление покупателю счета-фактуры не предусмотрена. В связи с этим в случае составления, но не выставления покупателю счета-фактуры у продавца не возникают налоговые риски.
Вместе с тем согласно п. 3 ст. 120 НК РФ под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей применения ответственности, предусмотренной данной статьей НК РФ, понимается, в частности, отсутствие счетов-фактур.
Таким образом, в случае отсутствия счета-фактуры по реализованным товарам (работам, услугам), облагаемым НДС, и неподтверждения права на невыставление счета-фактуры письменным согласием покупателя, не признаваемого налогоплательщиком в связи с применением УСН, продавец может быть привлечен к ответственности в виде штрафа, предусмотренной ст. 120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения.
А.Г. Дьяконов
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
20.06.2019
