Вопрос: По какой ставке НДС облагается реализация личинки, малька частиковых пород рыб (карпа, сазана, толстолобика)?
Ответ: При реализации живой рыбы всех возрастов (карпа, сазана, толстолобика), включая личинку, малька, по нашему мнению, применяется ставка 10%. В то же время не исключено, что налоговый орган будет полагать, что подлежит применению ставка 20%.
Обоснование: При применении ставки НДС 10% к рыбе следует руководствоваться кодами по ОКПД2 или ТН ВЭД ЕАЭС, которые указаны в документации. При этом код должен быть поименован в соответствующих Перечнях кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации и при реализации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908.
Если такого кода в упомянутых Перечнях нет, используется ставка 20% (п. п. 2, 3 ст. 164 Налогового кодекса РФ).
В Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, утвержденном Постановлением Правительства РФ N 908 (далее — Перечень), указаны коды, например:
03.22.10.160 Карп живой прудовых хозяйств;03.22.10.230 Толстолобик белый живой, являющийся продукцией рыбоводства;03.22.10.240 Толстолобик пестрый живой, являющийся продукцией рыбоводства;03.22.10.330 Сазан живой, являющийся продукцией рыбоводства; проч.
Согласно ОКПД2 икра, личинки, мальки, молодь и прочее рыбы пресноводной и морской указаны по кодам 03.22.40 и 03.21.50 соответственно и напрямую в Перечне не фигурируют.
Тем не менее согласно пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 10% при реализации:
— рыбы живой (за исключением ценных пород: белорыбицы, лосося балтийского и дальневосточного, осетровых (белуги, бестера, осетра, севрюги, стерляди), семги, форели (за исключением морской), нельмы, кеты, чавычи, кижуча, муксуна, омуля, сига сибирского и амурского, чира);
— море- и рыбопродуктов, в том числе рыбы охлажденной, мороженой и других видов обработки, сельди, консервов и пресервов (за исключением деликатесных: икры осетровых и лососевых рыб; белорыбицы, лосося балтийского, осетровых рыб — белуги, бестера, осетра, севрюги, стерляди; семги; спинки и теши нельмы х/к; кеты и чавычи слабосоленых, среднесоленых и семужного посола; спинки кеты, чавычи и кижуча х/к, теши кеты и боковника чавычи х/к; спинки муксуна, омуля, сига сибирского и амурского, чира х/к; пресервов филе — ломтиков лосося балтийского и лосося дальневосточного; мяса крабов и наборов отдельных конечностей крабов варено-мороженых; лангустов).
Товары этих видов в соответствии с ОКПД2 входят в подкласс 03.2 «Рыба и прочая продукция рыбоводства; услуги, связанные с рыбоводством». В этот же подкласс входят икра, личинки, мальки, молодь, сеголетки и годовики.
Согласно определению Национального стандарта РФ «ГОСТ Р 50380-2005. Рыба, нерыбные объекты и продукция из них. Термины и определения» (утв. Приказом Ростехрегулирования от 29.12.2005 N 504-ст) живая рыба (продукция) — рыба, плавающая в естественной или приближенной к ней среде обитания, с естественными движениями тела, челюстей, жаберных крышек.
Таким образом, предполагается, что и взрослая рыба, указанная в Перечне, и указанные выше личинки и мальки относятся к рыбе живой разных возрастов.
Поэтому считаем, что реализация живой рыбы любой возрастной категории должна облагаться НДС по ставке 10% на основании пп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ.
Также следует отметить, что исключения, перечисленные в п. 2 ст. 164 НК РФ, относящиеся к рыбам ценных пород, — это закрытый список, не подлежащий расширенному толкованию.
Рыбопосадочные материалы (сеголетки, годовики, личинки, мальки) и икра (карпа, толстолобика и пр.) не входят в список рыбо- и морепродуктов, которые облагаются по иной ставке.
При этом отметим, что в старом Общероссийском классификаторе продукции ОК 005-93 (утв. Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 N 301) был указан общий код 98 8100, включающий мальков, молодь, личинок и икру. Однако в новом Классификаторе ОКПД2 он был дифференцирован на более подробные группы.
Так как в настоящий момент данный вопрос на законодательном уровне не урегулирован, рекомендуем обратиться в налоговый орган по месту регистрации за разъяснениями. Не исключено, что налоговый орган будет полагать, что если код продукции прямо не указан в Перечне, будет применяться ставка 20%.
Региональный информационный центр
26.08.2019

