Вопрос: Организация применяет УСН (объект налогообложения — «доходы минус расходы»). В 2015 г. организацией заключен договор коммерческой концессии о предоставлении ей комплекса исключительных прав на использование товарного знака, в соответствии с которым она перечисляет ежемесячный платеж (роялти) в адрес партнера.
Вправе ли организация учесть в составе расходов при исчислении единого налога по УСН перечисляемые суммы роялти при условии, что право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии об использовании товарного знака не зарегистрировано в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности?
Ответ: Если право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии об использовании товарного знака налогоплательщиком — организацией, применяющей УСН (объект налогообложения — «доходы минус расходы»), не зарегистрировано, то при проверке налоговый орган может расценить такой договор как недействительный, а расходы могут быть признаны документально не подтвержденными и не соответствующими критериям ст. 252 Налогового кодекса РФ, то есть расценены как затраты, неправомерно включенные в состав расходов, связанных с исчислением единого налога по УСН.
Однако суды нередко принимают сторону налогоплательщиков, указывая при этом, что нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет юридические последствия только для сторон сделки и в силу ст. 2 Гражданского кодекса РФ на налоговые отношения не влияет. Следует отметить, если налогоплательщик решит следовать позиции арбитров, свое мнение ему будет необходимо отстаивать в суде.
Обоснование: Глава 54 ГК РФ регулирует отношения по договору коммерческой концессии. В соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
В соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК РФ предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
В соответствии с пп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ периодические (текущие) платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (в частности, правами, возникающими из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности) учитываются при исчислении единого налога, исчисленного в связи с применением УСН.
НК РФ не установлены виды договоров, в отношении которых применяются нормы пп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ, поэтому периодические платежи за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности при определении налоговый базы в целях УСН учитываются в составе расходов по всем видам договоров, в том числе и по договору коммерческой концессии.
При этом в соответствии с п. 2 ст. 346.16 НК РФ расходы принимаются после фактической оплаты (п. 2 ст. 346.17 НК РФ) и при условии соответствия их критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ, — в частности, расходы должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Исходя из условий рассматриваемого вопроса право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии об использовании товарного знака не зарегистрировано в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
В данной ситуации при проверке налоговый орган может расценить такой договор как недействительный для подтверждения расходов, связанных с его исполнением, то есть расходы могут быть признаны документально не подтвержденными и не соответствующими критериям ст. 252 НК РФ (Письма Минфина России от 03.10.2006 N 03-03-04/1/683, от 14.03.2006 N 03-03-04/1/230).
Однако суды нередко принимают сторону налогоплательщиков и указывают при этом, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по нему предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованны (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2007 по делу N А56-19610/2006 и ФАС Уральского округа от 16.07.2008 N Ф09-5057/08-С3). При этом суды отмечают, что налоговое законодательство не предусматривает в качестве обязательного условия для учета расходов наличия регистрации договоров (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.12.2010 N А53-7659/2010).
В частности, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 07.10.2010 N А43-40137/2009 указал, что нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет юридические последствия только для сторон сделки и в силу ст. 2 ГК РФ на налоговые отношения не влияет. При этом положения гл. 25 НК РФ связывают уменьшение полученных доходов на сумму произведенных расходов не с фактом государственной регистрации лицензионного договора, а с фактом несения расходов.
Таким образом, если право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии об использовании товарного знака не зарегистрировано налогоплательщиком в федеральном органе исполнительной власти, то при проверке налоговый орган может расценить такой договор как недействительный, а расходы могут быть признаны документально не подтвержденными и не соответствующими критериям ст. 252 НК РФ и расценены как затраты, неправомерно включенные в состав расходов, связанных с исчислением единого налога по УСН.
Однако суды нередко принимают сторону налогоплательщиков, указывая при этом, что нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет юридические последствия только для сторон сделки и в силу ст. 2 ГК РФ на налоговые отношения не влияет. Следует отметить, если налогоплательщик решит следовать позиции арбитров, свое мнение ему будет необходимо отстаивать в суде.
Е.В.Пшеничная
ООО «ИК Ю-Софт»
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
07.10.2015
