Вопрос: Сетевая организация на основании договора оказывает услуги по передаче электрической энергии от энергоснабжающей организации путем принятия через технические устройства своих сетей электроэнергии и транспортировки ее потребляющим абонентам.
По условиям договора энергоснабжающая организация обязуется для сетевой организации дополнительно поставлять электроэнергию в объеме фактических потерь, возникших в сетях покупателя (сетевой организации), а последний — оплачивать такие фактические потери электроэнергии в своих сетях.
Условиями договоров предусмотрены представление продавцу (энергоснабжающей организации) расчета объема электрической энергии, приобретаемого в целях компенсации потерь, возникших в электрических сетях покупателя (сетевой организации), составление актов приема-передачи, актов сверки расчетов по покупке электроэнергии в целях компенсации потерь, актов приема-передачи электрической энергии на компенсацию потерь.
Объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, подтверждается ведомостью энергопотребления и расчетом приобретаемого фактического объема электрической энергии на компенсацию фактических потерь.
По результатам согласования объема электрической энергии, приобретаемого в целях компенсации потерь, продавец выставляет покупателю счет-фактуру.
На оплату поставленного энергоснабжающей организацией в адрес сетевой организации объема электроэнергии на компенсацию потерь выставлены счета-фактуры с выделенной суммой НДС. Вправе ли сетевая организация предъявить к вычету данный НДС?
Ответ: Учитывая позицию Верховного Суда РФ, а также разъяснения Минфина России, сетевая организация вправе предъявить к вычету НДС, предъявленный энергоснабжающей организацией на компенсацию потерь электроэнергии, возникших в сетях сетевой организации.
Обоснование: В соответствии с п. 3 ст. 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.
В силу п. 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии», сетевые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, выступают как потребители.
Таким образом, вышеуказанными нормами права установлена обязанность сетевой организации в дополнительном приобретении электроэнергии в объеме фактических потерь, возникших в ее сетях.
На основании п. 2 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, переработки для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении:
1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ;
2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.
Как следует из п. 1 ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 — 8 ст. 171 НК РФ.
Вычетам подлежат, если иное не установлено данной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.
Минфин России в Письме от 29.09.2014 N 03-07-15/48602, направленном ФНС России Письмом от 31.10.2014 N ГД-4-3/22544@ для сведения и использования в работе, указал, что арбитражные суды, признавая правомерность принятия сетевыми организациями к вычету сумм налога, предъявленных им при оплате (компенсации) фактических потерь электроэнергии, исходят из того, что услуги по передаче электрической энергии являются операциями, облагаемыми налогом на добавленную стоимость, а расходы на приобретение электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях непосредственно связаны с этой деятельностью (Постановления ФАС Поволжского округа от 08.10.2010 по делу N А55-26988/2009, ФАС Уральского округа от 08.12.2010 по делу N Ф09-10415/10-С2, ФАС Дальневосточного округа от 11.05.2007 по делу N Ф03-А51/07-2/974, ФАС Северо-Кавказского округа от 13.04.2012 по делу N А01-1386/2011, от 13.03.2014 по делу N А32-34138/2012).
Кроме того, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 23.11.2010 N 9202/10 указал, что, если приобретение товара вменено налогоплательщику законом и не зависит от его усмотрения, операции по приобретению таких товаров должны признаваться связанными с осуществлением налогооблагаемых операций, в связи с чем налог на добавленную стоимость, предъявленный к оплате поставщиками такого товара, может быть принят к вычету в общеустановленном порядке.
Учитывая изложенное, поскольку услуги по передаче электроэнергии являются операциями, облагаемыми налогом на добавленную стоимость, а приобретение электроэнергии для компенсации сверхнормативных потерь в сетях непосредственно связано с этой деятельностью и осуществляется в силу прямого указания закона, по мнению Минфина России, сетевая организация вправе принять к вычету налог на добавленную стоимость, предъявленный поставщиком электроэнергии.
Однако, несмотря на то что Минфином России приведена положительная для налогоплательщиков практика, в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.12.2014 N Ф03-5043/2014 суд указал, что сетевая организация приобретала электрическую энергию для компенсации потерь, понесенных энергосбытовой организацией. Основания для вывода о том, что товар (электрическая энергия) приобретался для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения по НДС, а именно для дальнейшей реализации, отсутствуют. Поскольку установленные п. 2 ст. 171 НК РФ условия и порядок применения налоговых вычетов по НДС связывают право налогоплательщика на вычет с наличием у него объекта налогообложения, принимая во внимание, что приобретенная электрическая энергия не была предназначена для осуществления операций, облагаемых НДС, правовых оснований для принятия сумм НДС, уплаченных при ее приобретении, к вычету не имеется. Установленный законодателем порядок возмещения сетевой организацией потерь, понесенных энергосбытовой организацией, не свидетельствует о возникновении в данной ситуации объекта налогообложения по НДС, не изменяет установленный налоговым законодательством порядок применения налоговых вычетов по данному налогу.
Тем не менее данное Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа было изменено Определением Верховного Суда РФ от 29.07.2015 N 303-КГ15-1752.
Верховный Суд РФ разъяснил следующее.
Статьей 539 Гражданского кодекса РФ закреплены обязанность энергоснабжающей организации по подаче абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергии и обязанность абонента по оплате принятой энергии. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ).
В силу технологических особенностей процесса транспортировки электрической энергии до конечных потребителей в ходе ее транспортировки часть энергии теряется, не доходя до конечных потребителей, и поэтому она не оплачивается энергоснабжающей организации. Утраченная в сетях электрическая энергия относится к нормативным потерям энергоснабжающей организации.
Оценив представленные в материалы дела доказательства, суды установили, что налогоплательщик покупает электрическую энергию в целях компенсации технологических потерь, возникающих в процессе ее транспортировки, и сделали обоснованный вывод, что в отношении количества энергии, не дошедшей до потребителей, энергосетевая организация по отношению к энергоснабжающей организации выступает в качестве потребителя, приобретающего электроэнергию по регулируемым тарифам (ценам) с учетом сбытовой надбавки гарантирующего поставщика для осуществления операций, облагаемых НДС, — оказания услуг по передаче электрической энергии. Таким образом, у налогоплательщика возникает обязанность по оплате стоимости энергии на основании ст. 544 ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.
В данном случае происходит передача на возмездной основе права собственности на электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, как на необходимую составную часть материальных затрат для осуществления деятельности по передаче электрической энергии, что является объектом налогообложения по НДС в соответствии со ст. 146 НК РФ, поэтому налогоплательщик обоснованно воспользовался правом на вычет по НДС.
По нашему мнению, данное Определение Верховного Суда РФ призвано фактически закрепить судебную практику по рассматриваемому вопросу.
Таким образом, учитывая позицию Верховного Суда РФ, а также разъяснения Минфина России, сетевая организация вправе предъявить к вычету НДС, предъявленный энергоснабжающей организацией на компенсацию потерь электроэнергии, возникших в сетях сетевой организации.
Г.Н.Афиногенова
Референт государственной
гражданской службы РФ
2 класса
12.10.2015
