Вопрос: Правомерно ли применение освобождения от исполнения обязанностей плательщика НДС при отсутствии выручки от реализации товаров (работ, услуг)?
Ответ: При соблюдении всех необходимых условий, предусмотренных ст. 145 Налогового кодекса РФ, действующее налоговое законодательство не содержит запрета на освобождение налогоплательщика от исполнения обязанности плательщика НДС при отсутствии выручки от реализации товаров (работ, услуг).
Обоснование: Порядок получения и применения освобождения от исполнения обязанности плательщика НДС установлен ст. 145 НК РФ. В п. 1 ст. 145 НК РФ установлены категории налогоплательщиков, имеющих право применять освобождение:
— организации и индивидуальные предприниматели, у которых сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) за три предшествующих последовательных календарных месяца без учета налога не превысила в совокупности 2 млн руб.
1. В п. 2 ст. 145 НК РФ установлены категории налогоплательщиков, не имеющих права применять освобождение:
— организации и индивидуальные предприниматели, реализующие подакцизные товары в течение трех предшествующих последовательных календарных месяцев, а также организации, указанные в ст. 145.1 НК РФ.
2. В п. п. 3 и 6 ст. 145 НК РФ установлены требования к документальному оформлению освобождения от исполнения обязанности налогоплательщика НДС:
— лица, использующие право на освобождение, должны представить по месту своего учета соответствующее письменное уведомление по форме, утвержденной Минфином России, а также выписку из бухгалтерского баланса (представляют организации), выписку из книги продаж; выписку из книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций (представляют индивидуальные предприниматели).
Указанные выше документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.
3. Пункт 4 ст. 145 НК РФ устанавливает срок, в течение которого применяется право на освобождение от исполнения обязанности налогоплательщика НДС, а также порядок его продления:
— освобождение действует 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет утрачено ими в соответствии с п. 5 ст. 145 НК РФ.
Таким образом, единственным требованием для получения освобождения от НДС организациям, не торгующим подакцизными товарами, является получение выручки за три предшествующих месяца в сумме не более 2 млн руб. О том, что выручка должна быть ненулевой, в ст. 145 НК РФ не говорится.
При этом согласно разъяснению Минфина России от 28.03.2007 N 03-07-14/11 налоговый орган вправе отказать в получении освобождения налогоплательщику, за последние три месяца не имеющему доходов. Однако в Письме УФНС России по г. Москве от 04.09.2006 N 19-11/077487 и Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 08.11.2007 N А52-1084/2007 изложена иная правовая позиция по данному вопросу, а именно указано, что налогоплательщик с нулевой выручкой вправе получить освобождение от НДС.
Принимая во внимание п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», в котором указано, что при разрешении споров, связанных с определением размера выручки в целях применения ст. 145 НК РФ, судам необходимо исходить из того, что предусмотренное данной статьей освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика обусловлено нецелесообразностью исчисления и администрирования налога в отношении лиц, которыми совершается незначительный объем облагаемых налогом операций, а также тот факт, что Письмо Минфина России N 03-07-14/11 не может быть принято во внимание, поскольку в силу п. 2 ст. 4 НК РФ не является нормативным правовым актом и, следовательно, не может ухудшать положение налогоплательщика по сравнению с НК РФ, освобождение от исполнения обязанности плательщика НДС при отсутствии выручки от реализации товаров (работ, услуг) правомерно.
Ю.С.Мерзликин
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
28.10.2015
