Вопрос: Физическое лицо — налоговый резидент РФ в 2015 г. имеет долю участия в иностранной организации, не являющейся налоговым резидентом РФ, в размере 15%. Его сын в возрасте 16 лет имеет долю в указанной организации в размере 40%, он женат и работает по трудовому договору. Кто из них (сын или отец) в 2015 г. признается контролирующим лицом иностранной организации?
Ответ: В ситуации, когда в 2015 г. отец имеет долю участия в иностранной организации, равную 15%, а его ребенок в возрасте 16 лет, вступивший в брак и работающий по трудовому договору, имеет долю участия в размере 40%, контролирующим лицом иностранной организации признается отец.
Обоснование: Согласно п. 1 ст. 25.13 Налогового кодекса РФ в целях НК РФ контролируемой иностранной компанией признается иностранная организация, удовлетворяющая одновременно всем следующим условиям:
1) организация не признается налоговым резидентом РФ;
2) контролирующим лицом организации являются организация и (или) физическое лицо, признаваемые налоговыми резидентами РФ.
Пункт 3 ст. 25.13 НК РФ предусматривает, что контролирующим лицом иностранной организации признаются следующие лица:
1) физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации составляет более 25%;
2) физическое или юридическое лицо, доля участия которого в этой организации (для физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 10%, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами РФ, в этой организации (для физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 50%.
При этом ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 24.11.2014 N 376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)» устанавливает, что до 01.01.2016 признание лица контролирующим лицом, в соответствии с п. 3 ст. 25.13 НК РФ, осуществляется в случае, если доля участия этого лица в организации (для физических лиц — совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) составляет более 50%.
Согласно п. 5 ст. 25.13 НК РФ доля участия физического лица в организации определяется в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 105.2 «Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации» НК РФ. При определении доли физического лица в организации учитываются единоличное участие и участие совместно с супругами и несовершеннолетними детьми.
В рассматриваемой ситуации отец имеет долю участия в иностранной организации в размере 15%, а его несовершеннолетний сын имеет долю участия в размере 40%.
Согласно п. 1 ст. 54 Семейного кодекса РФ ребенком признается лицо, не достигшее возраста 18 лет (совершеннолетия). Следовательно, лицо, не достигшее возраста 18 лет, признается несовершеннолетним ребенком.
Так как ч. 1 ст. 3 Федерального закона N 376-ФЗ устанавливает, что до 01.01.2016 признание лица контролирующим лицом осуществляется в случае, если доля участия физического лица совместно с супругами и несовершеннолетними детьми составляет более 50%, то в рассматриваемой ситуации сын не может признаваться контролирующим лицом, поскольку его доля участия составляет 40% и к ней не может быть прибавлена доля участия его отца.
Рассмотрим, может ли отец признаваться контролирующим лицом. Напомним, что для физических лиц доля участия в иностранной организации определяется совместно с супругами и несовершеннолетними детьми.
В рассматриваемой ситуации несовершеннолетний ребенок вступил в брак, а также трудится по трудовому договору.
Согласно п. 2 ст. 21 Гражданского кодекса РФ, в случае когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.
Согласно п. 1 ст. 27 ГК РФ несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.
Положения СК РФ и ГК РФ, а также иные законодательные и нормативные правовые акты признают несовершеннолетним ребенком лицо, не достигшее возраста 18 лет, независимо от его вступления в брак, а также факта работы по трудовому договору.
Следовательно, для проверки, признается ли в 2015 г. отец контролирующим лицом иностранной организации, его долю участия необходимо сложить с долей участия его несовершеннолетнего сына, что в целом составит 55% (15% + 40%).
Таким образом, по нашему мнению, в рассматриваемой в вопросе ситуации отец несовершеннолетнего ребенка признается контролирующим лицом иностранной организации.
В.В.Никитин
Консалтинговая группа «Аюдар»
12.11.2015
