Вопрос: Облагаются ли НДС услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве при строительстве нежилых помещений, не входящих в состав общего имущества в жилом многоквартирном доме, но расположенных в нем?
Ответ: Учитывая позицию Минфина России и судебную практику, услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве при строительстве нежилых помещений, не входящих в состав общего имущества в жилом многоквартирном доме, но расположенных в нем, не облагаются НДС, если назначение данных помещений, на основании договора, не является производственным.
Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признаются реализацией товаров (работ, услуг).
В силу пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон N 214-ФЗ) (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения).
К объектам производственного назначения в целях пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).
На основании п. 2 ст. 2 Закона N 214-ФЗ объект долевого строительства — жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.
В силу п. 6 ч. 1 ст. 21 Закона N 214-ФЗ информация о проекте строительства должна соответствовать проектной документации и содержать информацию о функциональном назначении нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, если строящимся (создаваемым) объектом недвижимости является многоквартирный дом.
Как разъяснено в Письме Минфина России от 26.06.2012 N 03-07-15/67, направленном Письмом ФНС России от 16.07.2012 N ЕД-4-3/11645@, в отношении услуг застройщика, оказываемых по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме и предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, установленное вышеуказанным пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, не применяется.
В случае если договором участия в долевом строительстве предусмотрена передача застройщиком участнику долевого строительства жилых помещений в многоквартирном доме и нежилых помещений в этом многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме и предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость в части стоимости услуги застройщика, оказываемой при строительстве указанных нежилых помещений, не применяется.
Учитывая данные разъяснения, услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве при строительстве нежилых помещений, не входящих в состав общего имущества в жилом многоквартирном доме, но расположенных в нем, не облагаются НДС, если не предназначены для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).
В Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.08.2015 N Ф01-3203/2015 указано, что определения понятия «объект производственного назначения» НК РФ не содержит. Законодатель указал лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, — использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.
В соответствии с п. 2 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 N 87, объекты капитального строительства в зависимости от функционального назначения и характерных признаков подразделяются на виды:
а) объекты производственного назначения (здания, строения, сооружения производственного назначения, в том числе объекты обороны и безопасности), за исключением линейных объектов;
б) объекты непроизводственного назначения (здания, строения, сооружения жилищного фонда, социально-культурного и коммунально-бытового назначения, а также иные объекты капитального строительства непроизводственного назначения);
в) линейные объекты (трубопроводы, автомобильные и железные дороги, линии электропередачи и др.).
Таким образом, многоквартирный дом (здание в целом) является объектом строительства жилого назначения независимо от наличия в нем нежилых помещений. Проектом строительства жилого дома встроенные нежилые помещения, переданные дольщикам — физическим лицам по договорам участия в долевом строительстве, не были предусмотрены в качестве помещений производственного назначения. Проектная документация не содержала сведений о предполагаемом использовании указанных нежилых помещений в качестве объектов производственного назначения, отсутствовала разработка проектных решений на инженерное и противопожарное оборудование. При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций обоснованно указали, что о производственном назначении нежилых помещений в строящемся многоквартирном жилом доме должно было быть известно еще на этапе согласования проектной документации, а характеристики каждого помещения, включая его назначение, должны быть указаны в договоре долевого участия в строительстве.
На основании изложенного, приняв во внимание, что в соответствии с пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ оплата дольщиками — физическими лицами стоимости услуг застройщика при передаче нежилых помещений, функциональное назначение которых как производственных не определено, на основании договора, заключенного в соответствии с Законом N 214-ФЗ, не подлежит налогообложению, суд пришел к выводу о неправомерном доначислении организации налога на добавленную стоимость.
Анализируя данную позицию суда, следует указать, что услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве при строительстве нежилых помещений, не входящих в состав общего имущества в жилом многоквартирном доме, но расположенных в нем, не облагаются НДС, если назначение данных помещений, на основании договора, не является производственным. В целом данная позиция соответствует приведенной выше позиции Минфина России.
А.А.Болдырь
Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
20.11.2015
