Вопрос: Организация реализует товары по договору комиссии. По договору комиссии отчет комиссионера, акт и счет-фактура на вознаграждение представляются до 20-го числа следующего за отчетным месяца. Комитент настаивает на том, чтобы счет-фактура был подписан электронной цифровой подписью.
Может ли комиссионер представить комитенту счет-фактуру по вознаграждению до 20-го числа месяца, следующего за отчетным, не нарушая при этом нормы НК РФ, если счет-фактура, так же как и акт, будут датированы последним днем отчетного месяца, а фактически отправлены по телекоммуникационным каналам связи, например, 19-го числа следующего месяца (отчет комитентом подписывается последним числом месяца)? Возможны ли здесь какие-либо риски по НДС для комиссионера и комитента?
Ответ: В случае если счет-фактура, так же как и акт, будут датированы последним днем отчетного месяца, а фактически отправлены по телекоммуникационным каналам связи, например, 19-го числа следующего месяца, комиссионером будет нарушен срок выставления счета-фактуры, установленный Налоговым кодексом РФ.
Однако какой-либо ответственности для него за нарушение срока выставления счета-фактуры НК РФ не устанавливает. Но это может повлечь отказ в вычете НДС у комитента.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм налога к вычету.
Счет-фактура может быть составлен и выставлен на бумажном носителе и (или) в электронной форме. Счета-фактуры составляются в электронной форме по взаимному согласию сторон сделки и при наличии у указанных сторон совместимых технических средств и возможностей для приема и обработки этих счетов-фактур в соответствии с установленными форматами и порядком.
Пунктом 3 ст. 168 НК РФ предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав.
То есть указанными положениями НК РФ установлен срок выставления счетов-фактур, при этом срок передачи их покупателю НК РФ не установлен.
Дата выставления счета-фактуры в электронном виде предусмотрена в п. 7 Правил ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137, и определяется как дата поступления файла счета-фактуры оператору электронного документооборота от продавца, указанная в подтверждении этого оператора электронного документооборота, подписанном усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного лица оператора электронного документооборота.
По разъяснениям ФНС России, данным в Письме от 17.06.2013 N ЕД-4-3/10769, в том случае если отгрузка произведена 30 сентября, а файл со счетом-фактурой отправлен оператору 1 октября, то на основании п. 1 ст. 167 НК РФ день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), в том числе до их оплаты, является моментом определения налоговой базы по НДС.
На основании п. 1.10 Порядка выставления и получения счетов-фактур в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи с применением электронной цифровой подписи, утвержденного Приказом Минфина России от 25.04.2011 N 50н, датой выставления покупателю счета-фактуры в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи считается дата поступления файла счета-фактуры оператору электронного документооборота от продавца, указанная в подтверждении этого оператора электронного документооборота.
Счет-фактура в электронном виде считается выставленным, если продавцу поступило соответствующее подтверждение оператора электронного документооборота при наличии у продавца извещения покупателя о получении счета-фактуры, подписанного электронной цифровой подписью покупателя и полученного через оператора электронного документооборота.
Таким образом, в рассматриваемой ситуации комиссионером будет нарушаться срок выставления в адрес комитента счета-фактуры.
Однако какой-либо ответственности для него за нарушение срока выставления счета-фактуры НК РФ не устанавливает. Но это может повлечь отказ в вычете НДС у комитента. По мнению Минфина России, счет-фактура, составленный с нарушением срока, предусмотренного п. 3 ст. 168 НК РФ, не может являться основанием для принятия к вычету сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам) (Письма от 26.08.2010 N 03-07-11/370, от 09.11.2011 N 03-07-09/39).
Но, по мнению судов, нарушение срока выставления счета-фактуры не может являться причиной отказа покупателю в вычете сумм НДС (Постановления ФАС Московского округа от 23.12.2011 N А40-142945/10-118-831, ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2013 по делу N А21-2405/2012, ФАС Поволжского округа от 19.02.2009 по делу N А65-6288/2008).
И.В.Разумова
ООО «ИК Ю-Софт»
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
23.11.2015
