Вопрос: Организация привлечена налоговым органом к ответственности за неподачу уведомления о контролируемых сделках. Организация имеет заключенный договор комиссии с взаимозависимым лицом и является комиссионером по указанному договору, однако сумма вознаграждения не превысила допустимого порога для признания сделки контролируемой, в связи с чем уведомление о контролируемых сделках организация не подавала. Однако общая сумма сделки с учетом дохода комитента превысила 60 млн руб. Правомерно ли привлечение организации к ответственности по ст. 129.4 НК РФ?
Ответ: Привлечение организации-комиссионера налоговым органом к ответственности за неподачу уведомления о контролируемых сделках по ст. 129.4 Налогового кодекса РФ неправомерно, если размер комиссионного вознаграждения по договору с комитентом — взаимозависимым лицом не превысил суммовой критерий и, как следствие, обязанности по подаче уведомления о контролируемых сделках у организации в таком случае не возникает. Однако, если общая сумма дохода по договору комиссии превышает пороговое значение, налоговые органы в подобной ситуации могут руководствоваться иной позицией о том, что по одной и той же сделке уведомление должно подаваться всеми сторонами, являющимися участниками сделки.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 105.16 НК РФ налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в ст. 105.14 НК РФ.
Согласно п. 2 ст. 105.16 НК РФ сведения о контролируемых сделках указываются в уведомлениях о контролируемых сделках, направляемых налогоплательщиком в налоговый орган по месту его нахождения (месту его жительства) в срок не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки.
Неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, совершенных в календарном году, или представление налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 5000 руб. (ст. 129.4 НК РФ).
Согласно п. 9 ст. 105.14 НК РФ для целей определения порога для признания сделок контролируемыми сумма доходов по сделкам за календарный год определяется путем сложения сумм полученных доходов по таким сделкам (сумма цен сделок) с одним лицом (взаимозависимыми лицами) за календарный год с учетом порядка признания доходов, установленных гл. 25 НК РФ. При этом в соответствии с п. 1 ст. 248 НК РФ в составе доходов учитываются доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. ст. 249 и 250 НК РФ. При этом доходы, предусмотренные ст. 251 НК РФ, в составе доходов не учитываются.
А именно в соответствии с пп. 9 п. 1 указанной ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества (включая денежные средства), поступившего комиссионеру, агенту и (или) иному поверенному в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или другому аналогичному договору, а также в счет возмещения затрат, произведенных комиссионером, агентом и (или) иным поверенным за комитента, принципала и (или) иного доверителя, если такие затраты не подлежат включению в состав расходов комиссионера, агента и (или) иного поверенного в соответствии с условиями заключенных договоров. На основании данной нормы доходом агента по сделке будет являться агентское вознаграждение, уплачиваемое принципалом агенту. Подобный вывод сделан в Письме ФНС России от 26.10.2012 N ОА-4-13/18182 (вопрос N 6).
В Письме ФНС России от 06.02.2013 N ОА-4-13/1706 выражена противоположная позиция о том, что для целей признания сделки между организацией-агентом и организацией-принципалом контролируемой необходимо учитывать как доходы агента в виде агентского вознаграждения, так и доходы принципала, возникшие в результате исполнения агентского договора. Однако, несмотря на это, в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2015 N 07АП-7583/2015 арбитры в похожей ситуации встали на сторону налогоплательщика.
Таким образом, в данной ситуации считаем, что, поскольку размер комиссионного вознаграждения не превысил суммовой критерий, обязанности по подаче уведомления о контролируемых сделках у организации не возникает, следовательно, привлечение к ответственности неправомерно.
А.А.Носков
ООО «ПРАВО-Конструкция»
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
03.12.2015
