Вопрос: ЗАО выпустило проспект эмиссии ценных бумаг. Является ли это основанием для признания ЗАО публичным акционерным обществом при изменении организационно-правовой формы, если отсутствуют признаки ПАО, указанные в п. 1 ст. 66.3 Гражданского кодекса РФ?
Ответ: Выпуск ЗАО проспекта эмиссии ценных бумаг не является основанием для признания ЗАО публичным акционерным обществом при изменении организационно-правовой формы, если отсутствуют признаки публичного акционерного общества, указанные в п. 1 ст. 66.3 Гражданского кодекса РФ.
Обоснование: Признаки публичного акционерного общества определены в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, согласно которому публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).
В силу п. 2 ст. 39 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.
Закрытое общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
На основании п. 1.1 ст. 1 Закона N 208-ФЗ положения указанного Закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»).
По нашему мнению, сам по себе выпуск ЗАО проспекта эмиссии ценных бумаг в отсутствие признаков публичного акционерного общества не является основанием для признания ЗАО публичным акционерным обществом.
Банк России в п. 1 Письма от 01.12.2014 N 06-52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации» указал, что наличие проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг) при отсутствии указанных в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ признаков публичного акционерного общества не является самостоятельным основанием для признания акционерного общества публичным.
На основании изложенного полагаем, что выпуск ЗАО проспекта эмиссии ценных бумаг не является основанием для признания ЗАО публичным акционерным обществом при изменении организационно-правовой формы, если отсутствуют признаки публичного акционерного общества, указанные в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ.
М.Ю.Мордасов
Юридическая компания «Юново»
18.05.2015
