Вопрос: Государственное казенное учреждение (государственный заказчик) приняло решение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку мебели для учреждения. Начальная цена контракта по итогам аукциона опустилась с 1 000 000 руб. до 700 000 руб. Победитель аукциона уплатил обеспечение, предусмотренное аукционной документацией. Спустя двое суток победитель аукциона доплатил сумму повышенного обеспечения. При этом заказчик признал победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта и отказал в заключении контракта. Правомерно ли решение государственного казенного учреждения?
Ответ: Нет, неправомерно. Если победитель аукциона оплатил обеспечение, предусмотренное ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ), в полном размере, но несколькими платежами в срок до заключения государственного контракта, то он не может считаться уклонившимся от заключения контракта.
Обоснование: В силу ч. 2 ст. 37 Закона N 44-ФЗ, если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса) или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с ч. 3 указанной статьи.
Часть 3 ст. 37 Закона N 44-ФЗ закрепляет, что к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, относится информация, содержащаяся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающая исполнение таким участником в течение одного года до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение двух лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе четырех и более контрактов (при этом не менее чем семьдесят пять процентов контрактов должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). В этих случаях цена одного из контрактов должна составлять не менее чем двадцать процентов цены, по которой участником закупки предложено заключить контракт в соответствии с ч. 2 указанной статьи.
На основании ч. 6 ст. 37 Закона N 44-ФЗ обеспечение, указанное в ч. 1 и 2 этой статьи, предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. Участник закупки, не выполнивший данного требования, признается уклонившимся от заключения контракта. В этом случае уклонение участника закупки от заключения контракта оформляется протоколом, который размещается в единой информационной системе и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.
Соответственно, в данной ситуации речь идет об уплате обеспечения в повышенном размере в соответствии со ст. 37 Закона N 44-ФЗ.
Как закреплено в ч. 13 ст. 70 Закона N 44-ФЗ, победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта, в случае если в сроки, предусмотренные этой статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий, предусмотренный ч. 4 ст. 70 Закона N 44-ФЗ, по истечении тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в ч. 8 ст. 69 Закона N 44-ФЗ, или не исполнил требования, предусмотренные ст. 37 Закона N 44-ФЗ (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).
При этом ст. 37 Закона N 44-ФЗ не устанавливает, возможно ли оплатить обеспечение двумя платежами.
Данный вопрос был предметом рассмотрения судов.
Как пояснил Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 30.04.2015 N 18АП-2901/2015, рассматривавший схожее дело, оплатив обеспечение в повышенном размере в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 37 Закона N 44-ФЗ своевременно в необходимом размере до истечения 5-дневного срока, предусмотренного Законом N 44-ФЗ, и до заключения контракта (принятия заказчиком решения об отказе в заключении контракта), общество полностью исполнило возложенные на него обязанности, в силу чего заказчик был не вправе признавать его уклонившимся от заключения контракта.
Термин «уклонение от заключения контракта» предполагает не только формальное нарушение требований законодательства, но и отсутствие реального намерения заключить и исполнить контракт.
Повышенный размер суммы обеспечения исполнения контракта законодатель в ст. 37 Закона N 44-ФЗ предусмотрел как антидемпинговую меру, то есть как способ противодействия участия в электронных аукционах лиц, целью которых является демпинговое снижение цены при отсутствии реальной возможности исполнения работ, оказания услуг по контрактам.
Для возникновения таких правовых последствий, как признание заявителя уклонившимся от заключения государственного контракта, заказчик и антимонопольный орган не вправе ограничиваться констатацией фактических обстоятельств, а в рамках выполнения возложенной на них функции обязаны выяснить все обстоятельства, определить вину нарушителя, характер его действий и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии в его действиях уклонения от заключения контракта.
Таким образом, если победитель аукциона оплатил обеспечение, предусмотренное ст. 37 Закона N 44-ФЗ, в полном размере, но несколькими платежами в срок до заключения государственного контракта, он не может считаться уклонившимся от заключения контракта.
Н.Н.Матюнина
Референт государственной
гражданской службы РФ
3 класса
17.06.2015
