Вопрос: В связи с реорганизацией ООО «А» в форме разделения было создано ООО «Б», применяющее УСН. В результате реорганизации ООО «Б» получило от ООО «А» недвижимое имущество, по которому ООО «А» ранее приняло НДС к вычету.
Правомерен ли довод налогового органа о том, что ООО «Б» в данном случае должно восстановить к уплате в бюджет НДС по имуществу, полученному от ООО «А» в результате реорганизации?
Ответ: Если после реорганизации правопреемник, применяющий УСН, получил недвижимое имущество, по которому ранее был принят НДС к вычету реорганизованной организацией, то указанный НДС не подлежит восстановлению и уплате в бюджет правопреемником.
Обоснование: В соответствии с пп. 2 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в п. 2 ст. 170 НК РФ, за исключением, в частности, операций, предусмотренных пп. 9.1 и 9.2 п. 2 ст. 146 НК РФ, операции, предусмотренной пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ, передачи основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества, имущественных прав правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации юридических лиц.
Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов — в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.
При переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы в соответствии с гл. 26.2, 26.3 и 26.5 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы.
Согласно п. 8 ст. 162.1 НК РФ при передаче правопреемнику (правопреемникам) товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе основных средств и нематериальных активов, при приобретении (ввозе) которых суммы налога были приняты реорганизованной (реорганизуемой) организацией к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой, соответствующие суммы налога не подлежат восстановлению и уплате в бюджет реорганизованной (реорганизуемой) организацией.
По нашему мнению, если при реорганизации юридического лица в форме разделения было создано новое юридическое лицо, которому было передано недвижимое имущество, по которому реорганизованная организация ранее приняла НДС к вычету, указанный НДС не подлежит восстановлению и уплате в бюджет реорганизованной организацией.
При этом из буквального толкования пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ следует, что при переходе налогоплательщика на УСН суммы НДС подлежат восстановлению только теми налогоплательщиками, которые ранее приняли указанный НДС к вычету при применении общего режима налогообложения.
Таким образом, ООО «Б» в ситуации, изложенной в тексте вопроса, не должно восстанавливать к уплате в бюджет НДС по имуществу, переданному ООО «А» в результате проведенной реорганизации в форме разделения, поскольку ООО «Б» ранее не принимало к вычету НДС по переданному имуществу и у него отсутствует источник восстановления НДС.
Следовательно, довод налогового органа, изложенный в тексте вопроса, является неправомерным.
Аналогичный вывод сделал Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в Постановлении от 31.03.2015 N Ф08-1082/2015 по делу N А63-6765/2014.
Вместе с тем Минфин России в Письме от 10.11.2009 N 03-07-11/290 отметил, что в случае дальнейшего использования правопреемником имущества, полученного при реорганизации организации в форме разделения, для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость, суммы этого налога по такому имуществу, принятые к вычету реорганизованной организацией, подлежат восстановлению правопреемником в общеустановленном порядке.
ФНС России в Письме от 14.03.2012 N ЕД-4-3/4270@ поддержал выводы Минфина России.
П.Н.Зюков
Юридическая компания «Юново»
02.07.2015
