Вопрос: Организация предоставляла на безвозмездной основе документальный фильм, правообладателем которого она является, для бесплатных показов в кинотеатрах г. Москвы в рамках празднования 70-летия Победы. При этом организация несет расходы, связанные с такой передачей. Повлечет ли безвозмездная передача имущественных прав на документальный фильм обязанность правообладателя начислить НДС? Может ли организация принять расходы, связанные с передачей, при определении налоговой базы по налогу на прибыль?
Ответ: Предоставление организацией на безвозмездной основе документального фильма, правообладателем которого она является, для бесплатных показов в кинотеатрах г. Москвы в рамках празднования 70-летия Победы, по нашему мнению, относится к благотворительности. Передача имущественных прав в рамках благотворительной деятельности не подлежит налогообложению НДС. Налоговый кодекс РФ не предусматривает льгот по налогу на прибыль для организаций, осуществляющих благотворительную деятельность, в связи с чем расходы, понесенные благотворителем, не могут быть учтены при определении налоговой базы по данному налогу.
Обоснование: В соответствии со ст. 1263 Гражданского кодекса РФ документальный фильм является аудиовизуальным произведением.
Согласно ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение). Согласно ст. 1226 ГК РФ исключительное право на произведение является имущественным правом.
Согласно п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.
В соответствии со ст. 39 НК РФ в случаях, предусмотренных НК РФ, реализацией признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.
Абзацем 2 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ предусмотрено, что в целях исчисления НДС реализацией товаров (работ, услуг) признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе.
Ни в ст. 39, ни в ст. 146 НК РФ безвозмездная передача имущественных прав не содержится. При этом в силу п. 2 ст. 38 НК РФ в целях налогообложения имущественные права к товарам, работам и услугам не относятся. В связи с этим по формальным основаниям безвозмездная передача имущественных прав на фильм не признается реализацией и в этом случае не подлежит обложению НДС.
В частности, такой вывод содержится в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.02.2014 по делу N А19-4871/2013.
Одновременно в соответствии с пп. 12 п. 3 ст. 149 НК РФ передача товаров (выполнение работ, оказание услуг), передача имущественных прав безвозмездно в рамках благотворительной деятельности в соответствии с Федеральным законом от 11.08.1995 N 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (далее — Закон) не подлежат налогообложению НДС.
При этом в соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ благотворитель вправе отказаться от освобождения данной операции от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.
В соответствии со ст. 1 Закона под благотворительной деятельностью понимается добровольная деятельность граждан и юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки.
Пунктом 1 ст. 4 Закона определено, что граждане и юридические лица вправе беспрепятственно осуществлять благотворительную деятельность на основе добровольности и свободы выбора ее целей.
Законодательство (в том числе налоговое) не устанавливает субъектный состав благотворителей и не обусловливает право организаций на благотворительность в том числе наличием статуса благотворительной организации. Таким образом, льготой по НДС может воспользоваться любая организация.
Согласно п. 1 ст. 2 Закона деятельность осуществляется в том числе в целях:
— содействия укреплению мира, дружбы и согласия между народами, предотвращению социальных, национальных, религиозных конфликтов;
— содействия деятельности в сфере образования, науки, культуры, искусства, просвещения, духовному развитию личности;
— содействия патриотическому, духовно-нравственному воспитанию детей и молодежи и др.
Полагаем, бесплатные показы документального фильма о ВОВ в кинотеатрах г. Москвы в дни празднования 70-летия Победы соответствуют указанным целям.
Что касается документов, подтверждающих правомерность применения указанного освобождения, то нормами гл. 21 НК РФ перечень таких документов не предусмотрен.
Контролирующие органы рекомендуют благотворителям обосновывать право на освобождение от уплаты налога следующими документами:
— договором на безвозмездную передачу товаров (выполнение работ, оказание услуг) в рамках благотворительности;
— копиями документов, подтверждающих, что благотворительная помощь принята на учет;
— актами или другими документами, свидетельствующими о целевом использовании благотворительного имущества (результатов работ или услуг).
Данная позиция изложена, в частности, в Письмах Минфина России от 26.10.2011 N 03-07-07/66, УФНС России по г. Москве от 05.03.2009 N 16-15/019593.1, от 02.12.2009 N 16-15/126825.
Вместе с тем имеет место и иная позиция, основанная на нормах гражданского законодательства, устанавливающих, что пожертвование является односторонней сделкой и не требует чьего-либо согласия на его принятие (п. 2 ст. 582 ГК РФ), а следовательно, и оформления дополнительных двусторонних документов.
Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 18.08.2005 N А58-5044/04-Ф02-3966/05-С1 указал, что осуществление пожертвований в одностороннем порядке, без заключения договора не противоречит положениям Закона. Передача товаров (услуг) осуществлялась на основании соответствующих распоряжений и писем.
ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 17.11.2005 N А56-11300/2005 пришел к выводу, что получение средств в рамках благотворительной помощи подтверждают письмо от получателя помощи с просьбой перечислить деньги на определенные цели и платежное поручение о перечислении благотворителем средств.
Независимо от вышеизложенных позиций правомерное использование фильма в силу п. 2 ст. 1235 ГК РФ предполагает передачу прав по лицензионному договору, заключенному в письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность лицензионного договора. Следовательно, передача прав должна быть оформлена документом, содержащим существенные условия лицензионного договора (наименование произведения, способы использования, указание на безвозмездность и т.д.).
Наряду с вышеизложенным следует учитывать, что в соответствии с п. 4 ст. 149 НК РФ осуществление наряду с операциями, облагаемыми НДС, также и операций в рамках освобождаемой от НДС благотворительности обязывает организацию вести раздельный учет операций, облагаемых и не облагаемых налогом.
При этом, учитывая, что НДС, предъявленный благотворителю по работам, связанным с осуществлением благотворительной деятельности, относится к не облагаемой НДС деятельности, к вычету суммы такого НДС не принимаются.
Что касается налога на прибыль, НК РФ не предусматривает льгот по налогу на прибыль для организаций, осуществляющих благотворительную деятельность. Расходы, понесенные благотворителями, не могут быть учтены при определении налоговой базы по данному налогу (п. 16 ст. 270 НК РФ).
С.Е.Комаров
Аудиторская фирма «ЮНИФИН ЛТД»
10.07.2015
