Вопрос: Организация-работодатель, в соответствии с п. 1.4 ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», не выполнила обязательства по выплате заработной платы во II квартале 2015 г. перед высококвалифицированным специалистом (далее — ВКС) в связи с нахождением указанного работника в отпуске без сохранения заработной платы. В случае если ФМС России примет решение о запрете соответствующему работодателю в течение двух лет привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в РФ в качестве ВКС, подлежит ли аннулированию разрешение на работу иностранному гражданину (ВКС), а трудовой договор — прекращению?
Ответ: Перечень оснований для аннулирования разрешения на работу ВКС, установленный пп. 1 — 10 п. 9 и п. п. 9.1 и 9.7 ст. 18 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон N 115-ФЗ), является закрытым, и несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) условий привлечения ВКС к трудовой деятельности на территории РФ по выплате заработной платы не предусмотрено в качестве основания для аннулирования выданного иностранному гражданину — ВКС разрешения на работу. Соответственно, трудовые отношения в указанной ситуации между ВКС и работодателем, в отношении которого ФМС России принято решение о запрете, не подлежат прекращению, в том числе в соответствии со ст. 327.6 Трудового кодекса РФ.
Обоснование: В соответствии с п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ разрешение на работу ВКС выдается на срок действия заключенного им трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с привлекающим его работодателем или заказчиком работ (услуг), но не более чем на три года. Указанный срок действия разрешения на работу может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на три года для каждого такого продления.
В соответствии с п. 10 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ разрешение на работу иностранному гражданину не выдается, а выданное разрешение на работу аннулируется ФМС России при наличии одного из оснований, предусмотренных пп. 1 — 10 п. 9 и п. п. 9.1 и 9.7 ст. 18 Закона N 115-ФЗ.
Перечень оснований для аннулирования разрешения на работу ВКС является закрытым, и несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) условий привлечения ВКС к трудовой деятельности на территории РФ по выплате заработной платы не предусмотрено в качестве основания для аннулирования выданного иностранному гражданину — ВКС разрешения на работу.
Данный вывод подтверждается Решением Верховного Суда РФ от 16.10.2012 N ГКПИ12-1250, принятым по делу о признании частично недействующими п. п. 136.25, 136.27 Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам и без гражданства, утвержденного Приказом ФМС России N 1, Минздравсоцразвития России N 4, Минтранса России N 1, Госкомрыболовства России N 2 от 11.01.2008. Суд указал, что перечень оснований аннулирования ФМС России иностранному гражданину разрешения на работу установлен п. 9 ст. 18 Закона N 115-ФЗ и такое основание, как нарушение работодателем условия привлечения ВКС к трудовой деятельности в РФ, предполагающего получение им заработной платы (вознаграждения) в размере двух и более миллионов рублей за период, не превышающий одного года, в нем отсутствует.
Несмотря на то что условия привлечения иностранного гражданина в качестве ВКС с 24.04.2015 изменились (вместо 2 млн руб. из расчета за один календарный год (365 дней) установлены другие размеры из расчета за один календарный месяц), ст. 18 Закона N 115-ФЗ в действующей редакции (как и редакция ст. 18 Закона N 115-ФЗ до изменений, внесенных Федеральным законом от 08.03.2015 N 56-ФЗ «О внесении изменений в статью 13.2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и статью 6 Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации») не содержит в качестве основания для аннулирования разрешения на работу нарушение работодателем условия привлечения ВКС к трудовой деятельности в части размера получаемой им заработной платы.
Соответственно, трудовые отношения между ВКС и работодателем, в отношении которого ФМС России принято решение о запрете, не подлежат прекращению, в том числе в соответствии со ст. 327.6 ТК РФ.
Однако при принятии ФМС России в отношении работодателя решения о запрете на привлечение иностранных граждан к трудовой деятельности в качестве ВКС, соответствующие трудовые отношения между клиентом и иностранным гражданином — ВКС будут подлежать прекращению по окончании срока действия разрешения на работу данного ВКС в соответствии со ст. 327.6 ТК РФ, поскольку в течение двух лет после установления запрета работодатель не может обратиться в ФМС России с заявлением о продлении срока действия разрешения на работу ВКС.
Н.В.Михайлова
ЗАО «ТЛС-ГРУП»
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
05.08.2015
