Вопрос: ООО (продавец) и индивидуальный предприниматель (покупатель) заключили предварительный договор купли-продажи нежилых помещений, согласно которому стороны обязались заключить основной договор купли-продажи, а покупатель — уплатить продавцу обеспечительный гарантийный взнос, который не входит и не засчитывается в цену основного договора, не является задатком и подлежит возврату в полном объеме при заключении основного договора купли-продажи. Должен ли продавец включить сумму обеспечительного взноса в налоговую базу по НДС?
Ответ: Сумма обеспечительного взноса по предварительному договору купли-продажи, который не засчитывается в цену основного договора, не является задатком и подлежит возврату в полном объеме при заключении основного договора купли-продажи, не подлежит включению в налоговую базу по НДС.
Обоснование: Прежде всего следует исходить из того, что в соответствии с п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
Пунктом 1 ст. 39 НК РФ установлено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу — на безвозмездной основе.
Согласно п. 2 ст. 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.
В соответствии с п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено указанной статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.
При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.
Согласно п. 1 ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:
1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;
2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.
Пунктом 1 ст. 11 НК РФ предусмотрено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.
Статьей 381.1 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.
В случае прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Из изложенного следует, что обеспечительный платеж не является способом оплаты (предварительной оплаты) товара, так как является способом обеспечения исполнения обязательств (ст. 329 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»)) по заключению в будущем основного договора (ст. 429 ГК РФ).
Следовательно, сумма обеспечительного взноса, предусмотренная предварительным договором купли-продажи, в налоговую базу по НДС не включается.
Аналогичные выводы об отсутствии оснований включения в налоговую базу по НДС обеспечительных платежей изложены в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 24.07.2014 по делу N А12-22792/2013 (Определением Верховного Суда РФ от 11.11.2014 N 306-КГ14-2064 отказано в передаче указанного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления), Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2012 по делу N А40-41423/12-20-219 и ФАС Московского округа от 04.02.2013 по делу N А40-53068/12-90-289.
И.В.Просеков
Советник государственной
гражданской службы РФ
3 класса
18.08.2015
