Вопрос: Налоговый орган после проведения камеральной проверки отказал организации в возмещении НДС, обосновав свой отказ протоколом допроса свидетеля. Вместе с тем в качестве свидетеля был допрошен нотариус, при этом ставшая известной нотариусу информация была получена последним в процессе исполнения должностных обязанностей. Являются ли в указанном случае показания свидетеля допустимым доказательством?
Ответ: Показания нотариуса, допрошенного в качестве свидетеля в ходе проведения камеральной проверки НДС, в том случае, если известная последнему информация была получена в процессе исполнения должностных обязанностей, не могут являться допустимым доказательством.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 88 Налогового кодекса РФ камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.
Согласно п. 8 указанной статьи НК РФ при подаче налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, в которой заявлено право на возмещение налога, камеральная налоговая проверка проводится с учетом особенностей, предусмотренных настоящим пунктом, на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком в соответствии с НК РФ.
Налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие в соответствии со ст. 172 НК РФ правомерность применения налоговых вычетов.
При этом пп. 12 п. 1 ст. 31 НК РФ предусмотрено, что налоговые органы вправе вызывать в качестве свидетелей лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля.
Из содержания п. 1 ст. 82 НК РФ следует, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ.
Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных НК РФ.
Таким образом, налоговый орган при проведении налоговых проверок, в том числе и камеральной, вправе вызывать и допрашивать свидетелей.
Пунктом 1 ст. 90 НК РФ установлено, что в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.
Подпунктом 2 п. 2 ст. 90 НК РФ предусмотрено: не могут допрашиваться в качестве свидетеля лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, в частности адвокат, аудитор. Подобные сведения относятся к профессиональной тайне этих лиц.
Следует отметить, что перечень лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей, не является исчерпывающим и не носит закрытый характер.
Исходя из буквального толкования пп. 2 п. 2 ст. 90 НК РФ определяющее значение для разрешения вопроса о невозможности допроса в качестве свидетеля лица имеют именно факт получения таким лицом информации в связи с исполнением им своих профессиональных обязанностей и факт отнесения подобных сведений к профессиональной тайне этого лица.
Статьей 14 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1 (далее — Основы законодательства о нотариате), установлено, что нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку».
В силу ч. 1 и 2 ст. 16 Основ законодательства о нотариате нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.
Нотариус выполняет свои обязанности в соответствии с настоящими Основами, законодательством субъектов Российской Федерации и присягой. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия.
Таким образом, нотариус получает информацию о деятельности организации в рамках своих профессиональных обязанностей.
При этом Основы законодательства о нотариате прямо предусматривают обязанность нотариуса хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности.
При этом, как отметила ФНП в Письме от 12.07.2013 N 1534/06-07, из содержания нормы ст. 31 НК РФ (пп. 4 п. 1), по мнению Федеральной нотариальной палаты, следует, что право налоговых органов вызвать налогоплательщика для дачи пояснений в порядке осуществления налогового контроля может распространяться на нотариуса только в случае необходимости получения пояснений по поводу исполнения законодательства о налогах и сборах непосредственно самим нотариусом, в том числе в связи с уплатой нотариусом налогов.
Следовательно, можно сделать вывод, что нотариус не может быть допрошен в качестве свидетеля в том случае, если известная последнему информация была получена в процессе исполнения должностных обязанностей.
Е.А.Башарин
Юридическая компания «Юново»
26.08.2015
