Вопрос: Понесет ли организация (и/или ее должностное лицо) административное наказание, предусмотренное ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ, за привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у них разрешения на работу либо патента, если в организацию будет принят на работу иностранный гражданин, прибывший в РФ в порядке, не требующем получения визы, у которого в патенте, выданном после 01.01.2015, в особых отметках указано: «Для работы у физических лиц»?
Ответ: Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон N 115-ФЗ) установлена выдача иностранным гражданам единого патента для осуществления трудовой деятельности как у физического, так и у юридического лица.
Таким образом, наличие в графе «Особые отметки» указания о выдаче патента для работы иностранного гражданина у физического лица, а также цвет бланка не может препятствовать трудоустройству такого иностранного гражданина у юридических лиц.
Учитывая изложенное, полагаем, что основания для привлечения организации (и/или ее должностного лица) к административной ответственности, установленной ч. 1 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в случае если на работу в организацию будет принят гражданин, у которого в патенте в особых отметках указано: «Для работы у физических лиц», отсутствуют.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории РФ иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста 18 лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с Законом N 115-ФЗ.
Далее в абз. 2 п. 1 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ установлено, что работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся гражданами РФ, имеют право привлекать к трудовой деятельности для обеспечения личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением работодателем или заказчиком работ (услуг) предпринимательской деятельности, иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста 18 лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с Законом N 115-ФЗ.
Таким образом, в п. 1 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ нет прямого указания на то, что юридические лица вправе привлекать к трудовой деятельности только тех иностранных граждан, у которых есть патенты, выдаваемые для работы у юридических лиц (или индивидуальных предпринимателей).
В остальных положениях ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ, а также в ст. 13 Закона N 115-ФЗ также не упоминается деление патентов по видам на выдаваемые для работы у юридических лиц (или индивидуальных предпринимателей) и на выдаваемые для работы у физических лиц.
В соответствии с п. 29 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ порядок оформления, переоформления и выдачи патента, порядок внесения изменений в сведения, содержащиеся в патенте, порядок выдачи дубликата патента и порядок принятия решения о приостановлении выдачи патента на территории субъекта РФ утверждаются федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции. Форма патента и формы заявлений, представляемых в связи с оформлением патента, его переоформлением, выдачей его дубликата или внесением изменений в сведения, содержащиеся в патенте, также утверждаются федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции.
Форма бланка патента, выдаваемого иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, утверждена Приказом ФМС России от 08.12.2014 N 638. Данный Приказ не содержит положения о том, что в выдаваемом патенте в особых отметках указывается вид патента «Для работы у юридических лиц» или «Для работы у физических лиц».
Согласно примечанию 1 к форме бланка патента при проставлении в заявлении о выдаче или переоформлении патента отметки об осуществлении трудовой деятельности у физического лица, являющегося гражданином Российской Федерации, патент, как правило, оформляется на бланке красного цвета, при проставлении в заявлении о выдаче или переоформлении патента отметки об осуществлении трудовой деятельности у юридического лица или индивидуального предпринимателя патент оформляется на бланке синего цвета.
В форме заявления о выдаче патента (Приложение N 1 к Приказу ФМС России от 08.12.2014 N 639 «Об утверждении форм заявлений, представляемых в связи с оформлением патента, его переоформлением, выдачей его дубликата или внесением изменений в сведения, содержащиеся в патенте») отсутствует строка для проставления отметки об осуществлении трудовой деятельности у юридического лица (или индивидуального предпринимателя) или у физического лица, но есть строка, в которой ставится отметка о том, у каких лиц планируется трудовая деятельность.
В соответствии с п. п. 12 и 13 Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой государственной услуги по оформлению и выдаче иностранным гражданам патентов (утв. Приказом ФМС России от 15.01.2015 N 5) (далее — Административный регламент) государственная услуга, предоставляемая территориальными органами ФМС России, именуется «Оформление и выдача иностранным гражданам патентов».
Согласно п. 15 указанного Административного регламента результатом предоставления государственной услуги являются:
— выдача патента;
— отказ в выдаче патента;
— переоформление патента;
— отказ в переоформлении патента;
— выдача дубликата патента;
— отказ в выдаче дубликата патента;
— выдача патента для осуществления трудовой деятельности на территории другого субъекта Российской Федерации;
— отказ в выдаче патента для осуществления трудовой деятельности на территории другого субъекта Российской Федерации;
— внесение изменений в сведения, содержащиеся в патенте;
— отказ во внесении изменений в сведения, содержащиеся в патенте.
Таким образом, в Административном регламенте отсутствует такая государственная услуга, как выдача патента для работы у юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) или выдача патента для работы у физических лиц.
При этом Административный регламент также не содержит положения о том, в каком порядке и при каких условиях иностранным гражданам могут выдаваться патенты на бланках разных цветов и/или с указанием в особых отметках «Для работы у юридических лиц» или «Для работы у физических лиц».
Из изложенного можно сделать вывод, что, поскольку Законом N 115-ФЗ установлена выдача иностранным гражданам единого патента для осуществления трудовой деятельности как у физического, так и у юридического лица, следовательно, наличие в графе «Особые отметки» указания о выдаче патента для работы иностранного гражданина у физического лица, а также цвет бланка не могут препятствовать трудоустройству такого иностранного гражданина у юридических лиц.
Учитывая вышесказанное, полагаем, что основания для привлечения организации (и/или ее должностного лица) к административной ответственности, установленной ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ, в случае если на работу в организацию будет принят гражданин, у которого в патенте в особых отметках указано «Для работы у физических лиц», отсутствуют.
Ю.Н.Чистякова
ООО «ИК Ю-Софт»
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
04.10.2015
