Вопрос: В соответствии со ст. 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания от 16.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» (далее — Конвенция) дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:
a) 5% от общей суммы дивидендов, если:
(i) лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая вложила в капитал компании, выплачивающей дивиденды, не менее 100 000 ЭКЮ (ста тысяч ЭКЮ) или эквивалентную сумму в любой другой валюте; и
(ii) также дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве;
b) 10% от общей суммы дивидендов, если выполняется только одно из условий, упомянутых в (i) или (ii);
c) 15% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
В соответствии с п. 1.1 ст. 312 НК РФ в случае, если в отношении доходов, полученных в виде дивидендов, иностранная организация признает отсутствие фактического права на получение указанных доходов (не претендует на применение положений международных договоров Российской Федерации), положения международных договоров Российской Федерации могут быть применены к иному лицу, если такое лицо прямо и (или) косвенно участвует в российской организации, выплатившей доход в виде дивидендов, с представлением налоговому агенту, выплачивающему такой доход, документов, указанных в настоящей статье.
При этом право на применение положений международных договоров Российской Федерации возникает у последующего лица, которое прямо участвует в лице, признавшем отсутствие фактического права на доход в виде дивидендов, в той части, которая соответствует такой доле участия.
Будет ли в случае применения п. 1.1 ст. 312 НК РФ для целей налога на прибыль считаться выполненным условие, указанное в положении (i) пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенции, если минимальное вложение совершено:
резидентом Испании (лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, — организация А) в капитал резидента Нидерландов (организация Б), признавшего отсутствие фактического права на получение доходов в виде дивидендов, и (или)
резидентом Нидерландов (организация Б), признавшим отсутствие фактического права на получение доходов в виде дивидендов, в капитал российской организации, выплачивающей дивиденды?
Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 7 декабря 2016 г. N 03-08-05/73316
Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом о разъяснении положений международного договора, регулирующего вопросы налогообложения, сообщает следующее.
В соответствии с пунктом 4 статьи 7 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) в случае выплаты доходов от источников в Российской Федерации иностранному лицу, постоянным местонахождением которого является государство (территория), с которым имеется международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, и не имеющему фактического права на такие доходы, если источнику выплаты известно лицо, имеющее фактическое право на такие доходы (их часть), и такое лицо является иностранным лицом, на которое распространяется действие международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения, положения указанного международного договора Российской Федерации применяются в отношении лица, которое имеет фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть) в соответствии с порядком, предусмотренным международным договором Российской Федерации.
Пунктом 1.1 статьи 312 Кодекса установлено, что в случае, если в отношении доходов, полученных в виде дивидендов, иностранная организация признает отсутствие фактического права на получение указанных доходов (не претендует на применение положений международных договоров Российской Федерации), положения международных договоров Российской Федерации могут быть применены к иному лицу, если такое лицо прямо и (или) косвенно участвует в российской организации, выплатившей доход в виде дивидендов, с представлением налоговому агенту, выплачивающему такой доход, документов, указанных в статье 312 Кодекса.
Согласно подпункту «а» пункта 2 статьи 10 «Дивиденды» Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал от 16.12.1998 (далее — Конвенция) дивиденды могут облагаться налогом по ставке 5% в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, при одновременном выполнении двух условий:
(i) лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая вложила в капитал компании, выплачивающей дивиденды, не менее 100 000 ЭКЮ (доля участия, выраженная в ЭКЮ, пересчитывается в евро в соотношении 1:1) или эквивалентную сумму в любой другой валюте и
(ii) такие дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве.
По мнению Департамента, для соблюдения условия, указанного в положении (i) подпункта «а» пункта 2 статьи 10 Конвенции, испанская компания, имеющая фактическое право на дивиденды, должна осуществить вложение в размере не менее 100 000 евро (или эквивалентной суммы в любой другой валюте) непосредственно в капитал российской организации, выплачивающей дивиденды.
Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, направленные налогоплательщикам и (или) налоговым агентам, имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам, налоговым органам и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
А.А.СМИРНОВ
07.12.2016
