Вопрос: ООО в рамках договора с иностранным заказчиком (Казахстан), не имеющим постоянного представительства в РФ, выполняет в Казахстане работы по подготовке проектной документации.
Согласно ч. 5 ст. 219 НК Республики Казахстан (далее — НК РК), если иное не установлено международным договором, участником которого является Республика Казахстан, подпись и печать органа, заверившего документ, подтверждающий резидентство нерезидента, а также подпись и печать иностранного нотариуса в случае нотариального засвидетельствования копии документов подлежат дипломатической или консульской легализации в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
Если в рамках международного договора уполномоченный орган и компетентный орган иностранного государства придут к взаимному соглашению, предусматривающему иной порядок легализации документов, подтверждающих резидентство, то применяется указанный порядок.
Согласно ст. 3 Гаагской Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, заключенной в г. Гааге 05.10.1961, единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае — подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля.
Согласно ст. 13 Конвенции, заключенной в г. Минске 22.01.1993, и ст. 12 Конвенции, заключенной в г. Кишиневе 07.10.2002, документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения.
В силу пп. ii п. «и» ч. 1 ст. 3 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан от 18.10.1996 «Об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал» уполномоченным органом РФ является Минфин России.
Информационным сообщением ФНС на Межрегиональную инспекцию Федеральной налоговой службы по централизованной обработке данных возложены полномочия по выдаче подтверждения статуса налогового резидента РФ.
Согласно данному Информационному сообщению ФНС выдача подтверждения осуществляется путем:
— выдачи справки установленного образца;
— заверения подписью должностного лица и печатью уполномоченного налогового органа формы, установленной законодательством иностранного государства, в случае, если компетентные органы этого государства в установленном порядке уведомили ФНС России о наличии таких форм либо если информация о них размещена на официальных сайтах компетентных органов иностранного государства.
Таким образом, справки о подтверждении постоянного местопребывания в РФ формально соответствуют требованиям Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г.
В силу разъяснений, изложенных в Письме Минфина Республики Казахстан от 22.04.2014 N НК-13-452-НК-3204, нормы Кишиневской и Минской конвенций не применяются к налоговым правоотношениям.
В соответствии с пп. 20 п. 13 Положения о Налоговом комитете Минфина Республики Казахстан, утвержденного Приказом Министра финансов РК от 24.04.2008 N 201, комитет в пределах своей компетенции и в установленном законодательством порядке осуществляет разъяснение и дает комментарии по возникновению, исполнению и прекращению налогового обязательства. Согласно пп. 5 п. 1 ст. 20 НК РК органы налоговой службы обязаны в пределах своей компетенции осуществлять разъяснение и давать комментарии по возникновению, исполнению и прекращению налогового обязательства.
Согласно п. 1 Нормативного Постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 27.02.2013 N 1 «О судебной практике применения налогового законодательства» такие разъяснения и комментарии, в том числе уполномоченного органа, не относятся к нормативным правовым актам. Они подлежат оценке судом с учетом их соответствия нормам налогового законодательства.
Таким образом, согласно позиции Налогового комитета Минфина РК для Республики Казахстан необходимо апостилировать сертификаты о резидентстве, выданные российскими налоговыми органами.
При этом разъяснения, устанавливающие необходимость апостилирования, носят ненормативный характер и их положения могут быть оспорены в суде.
Согласно Письму Минюста России N 06-77435/13 от 27.08.2013, если справки соответствуют требованиям ст. 13 Минской конвенции, проставление на них апостиля для целей последующего предъявления в налоговые органы в Республике Казахстан не требуется.
Как следует из п. 35 Регламента Минюста России, утвержденного Приказом Минюста России от 03.07.2012 N 130, в предоставлении государственной услуги по проставлению апостиля на официальных документах, подлежащих вывозу за границу, отказывается, если официальный документ предназначен для представления в государстве, с которым РФ заключен договор (соглашение), отменяющий требование любого вида легализации документов.
Ранее с Республикой Казахстан была достигнута договоренность о принятии документов, подтверждающих резидентство, без апостиля или консульской легализации (Письма Минфина России от 25.08.2006 N 03-03-04/4/141 (п. 3), ФНС России от 12.05.2005 N 26-2-08/5988, УФНС России по г. Москве от 21.12.2010 N 16-15/133937@, от 09.06.2009 N 16-15/058821). Однако в Письме Минфина России от 15.05.2014 N 03-08-13/22891 разъяснено, что в связи с отказом налоговых органов Республики Казахстан в принятии справок, подтверждающих резидентство РФ, без проставления апостиля справки о резидентстве в Республике Казахстан должны приниматься только с проставленным на них апостилем.
Есть ли основания у Минюста России для отказа в апостилировании документов?
Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 9 декабря 2016 г. N 03-08-05/73654
Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом по вопросу апостилирования документов, подтверждающих постоянное местопребывание в Российской Федерации, сообщает следующее.
Между Российской Федерацией и Республикой Казахстан путем обмена нотами заключено Соглашение о порядке признания официальных документов, подтверждающих резидентство, выданных компетентными органами Российской Федерации и Республики Казахстан в рамках Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал.
Соглашение освобождает от необходимости апостилирования соответствующих документов, выданных компетентными органами Российской Федерации и Республики Казахстан с 01.01.2011.
Российской и Казахстанской сторонами выполнены внутригосударственные процедуры, необходимые для вступления в силу данного Соглашения. Соглашение вступило в силу с 29.11.2016 (даты получения Российской стороной письменного уведомления о выполнении Казахстанской стороной указанных внутригосударственных процедур).
Заместитель директора Департамента
А.А.СМИРНОВ
09.12.2016
