Инструкция, как пройти камералку по правилам статьи 54.1 НК

Шаг 1. Убедитесь в применимости нормы

 

Договор с недобросовестным контрагентом мог быть заключен в тот период, когда ту или иную информацию о контрагенте нельзя было получить в открытом доступе.

 

Когда инспекторы проводят проверку периодов до 19 августа 2017 года, они должны применять постановление ВАС от 12.10.2006 № 53, а не статью 54.1 НК.

 

Как избежать проблем. Суды считают, что статья 54.1 НК не улучшает положение налогоплательщиков.

 

Поэтому ее действие не распространяется на договоры, которые заключали до 19 августа 2017 года. Такие выводы содержатся:

  • в определении Судебной коллегии Верховного суда от 27.09.2018 по делу № А40-32793/2017;
  • определениях Конституционного суда от 25.06.2019 № 1522-О, от 25.04.2019 № 873-О, от 28.02.2019 № 281-О, от 20.12.2018 № 3115-О, от 26.11.2018 № 3055-О, от 26.11.2018 № 3054-О, от 17.07.2018 № 1717-О, от 29.05.2018 № 1152-О.

 

Шаг 2. Подтвердите надежность контрагента

 

Организация обязана проверять контрагента перед заключением договора. Но недостаточно формально собрать учредительные документы контрагента, свидетельство о постановке на учет, доверенности, лицензии и прочее.

Такие выводы следуют из писем ФНС от 05.07.2018 № СА-4-7/12933, от 19.01.2018 № ЕД-4-2/889, от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547, постановлений Арбитражного суда Уральского округа от 11.04.2018 № Ф09-392/18, от 19.02.2018 № Ф09-48/2018, от 06.02.2018 № Ф09-8893/2017.

 

Как избежать проблем.

 

Проверьте, выполняет ли контрагент два условия:

  1. Соответствуют ли хозяйственные операции  их экономической сути. Например, трудовые отношения должны быть оформлены трудовым договором, а не договором подряда. А аренда – договором аренды, а не договором о совместной деятельности.
  2.  Платит ли контрагент налоги.

 

В первую очередь, проверить партнера можно через сервисы ФНС. Выписка из ЕГРЮЛ, сведения о недействующих организациях, дисквалифицированных директорах и массовых адресах – эта и другая информация теперь в открытом доступе.

 

Далее получите рекомендации от организаций, которые работают в аналогичной сфере, клиентов (постановления арбитражных судов Московского округа от 08.06.2018 № Ф05-7859/2018, Северо-Кавказского округа от 26.03.2018 № Ф08-1364/2018, Западно-Сибирского округа от 15.03.2018 № Ф04-281/2018).

 

Результаты проверки с выводами о надежности партнера всегда фиксируйте на бумаге и будьте готовы представить инспекторам на проверке. Кликните на картинку и скачайте чек-лист, который поможет собрать документы.

 

Шаг 3. Обоснуйте деловую цель сделки

 

Когда организация не получает от сделки прибыль, инспекторы могут заподозрить уход от налогов. Внимание инспекторов привлекут дорогостоящие покупки у контрагента, которые стоят дешевле у другого вашего поставщика, а также сделки, в которых цена покупки равна цене продажи.

 

В итоге проверяющие могут отказать в расходах и вычетах (п. 2 ст. 54.1 НК, письмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 25.01.2018 № Ф09-7623/17).

 

Как избежать проблем.

Закрепите деловую цель на бумаге. Например, в маркетинговой политике, приказе о скидках, служебных записках, экономических расчетах, подтверждающих целесообразность сделки, деловой переписке и т. п.

Например, покупка товара по завышенным ценам включает в себя доставку и отсрочку по оплате. Когда продаете товар со скидками, поясните, что их получают только крупные, новые или постоянные покупатели. Дохода от купли-продажи нет, но растут объемы поставок.

 

Но не занижайте цены многократно, даже если поставили товар взаимозависимой компании (п. 8 письма ФНС от 11.04.2018 № СА-4-7/6940, определение Верховного суда от 29.03.2018 № 303-КГ17-19327).

 

Кликните на картинку и скачайте маркетинговую политику, которая обоснует скидки.

 

Шаг 4. Докажите реальность сделки

 

Налоговики признают сделку реальной, если:

  • у сделки есть деловая цель;
  • сделку исполнил сам контрагент или другое лицо вместо него по договору или по закону. Например, правопреемник контрагента или субподрядчик.

 

Инспекторы не примут расходы и вычеты, если поставщик или подрядчик не мог исполнить сделку.

 

Например, у него нет необходимых для этого трудовых или технических ресурсов (п. 2 ст. 54.1 НК, письмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 02.02.2018 № Ф09-8770/17).

 

Как избежать проблем.

Соберите дополнительные доказательства, что сделку исполнил именно тот контрагент, который указан в договоре, или привлеченные им компании. Например, это могут быть фото- и видеоотчеты, протоколы переговоров, лицензии и сертификаты.

На практике контрагент может не сообщить компании, что привлекает для исполнения договора третьих лиц. Пропишите в договоре условия, согласно которым привлечь субподрядчиков можно только с вашего письменного разрешения. 

Ведь инспекторы проверяют всех контрагентов по сделке.

 

А значит, у вас снимут расходы или вычеты по НДС, если субподрядчик не обладает нужными ресурсами (постановления арбитражных судов Западно-Сибирского округа от 02.04.2018 № Ф04-59/2018, Московского округа от 22.03.2018 № Ф05-2759/2018).

 

Однако если выяснится, что подрядчик в ходе своей работы создал налоговую схему, то он и должен отвечать. Вины заказчика в этом случае нет. В налоговых схемах инспекции должны выявлять выгодоприобретателя и именно ему доначислять налоги.

Кликните на картинку и скачайте договор, в котором прописаны права подрядчика.

 

Шаг 5. Устраните нестыковки в документах

 

Инспекторы снимут расходы и вычеты, если найдут нестыковки и ошибки в первичных документах.

 

Например, указанный в документах водитель не мог перевозить в этот день товар или отчет о выполненных работах не детализирован (постановления арбитражных судов Поволжского округа от 16.05.2018 № Ф06-31675/2018, Западно-Сибирского округа от 07.03.2018 № Ф04-6278/2017, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2018 № 18АП-327/2018).

 

Как избежать проблем.

Убедитесь, что данные в различных документах не противоречат друг другу. Не заменяйте первичку новыми документами, если уже приняли ее к учету.

 

Это может усилить подозрения инспекторов (письмо ФНС от 12.01.2018 № СД-4-3/264).

 

Кликните на картинку и скачайте памятку, как проверить первичные документы.

 

Шаг 6. Оспорьте претензии ИФНС

 

Инспекторы не вправе снять расходы или отказать в вычетах лишь потому, что контрагент нарушает налоговое законодательство, а документы от его имени подписывают неуполномоченные лица. Запрет на это прямо прописали в пункте 3 статьи 54.1 НК.

 

Но иногда такие обстоятельства прямо указывают на незаконный уход от налогов. Например, компания заключила сделки с взаимозависимыми однодневками на нетипичных условиях (п. 1 ст. 54.1 НК, письма ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123, от 16.08.2017 № СА-4-7/16152).

 

Как избежать проблем. Подайте возражения на акт налоговой проверки. Приложите к возражениям документы, которые подтверждают ваши доводы. Если инспекторы не приняли аргументы, обжалуйте решение инспекции в региональное управление ФНС. Если вышестоящие инспекторы поддержали коллег – обратитесь в суд (ст. 142 НК). 

Кликните на картинку и скачайте пример, как написать возражения.

 

Добавить комментарий

Закрыть меню